Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2009 г. N 05АП-5596/2009

18 ноября 2009 г

г. Владивосток

Дело N А51-10714/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 17 ноября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 ноября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.Л. Сидорович

судей: Н.В. Алферова, О.Ю. Еремеева

при ведении протокола секретарем судебного заседания: О. А. Оноприенко

при участии:

от ТСЖ "Наш Дом": адвокат Малиновский К.Ю. по доверенности от 01.12.2008 со специальными полномочиями сроком на й года, удостоверение N 1467, выдано 08.06.2007;

от отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа: не явились,

от АНО "Управляющая компания Некрасовская, д.88 а": адвокат Казаков Н/М. по доверенности от 03.10.2008 со специальными полномочиями сроком на 3 года, удостоверение 1568, выдано 11.07.2008г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Товарищества собственников жилья "Наш Дом"

апелляционное производство N 05АП-5596/2009 на решение от 28.09.2009 г.

судьи Т.В. Нинюк по делу N А51-10714/2009 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Товарищества собственников жилья "Наш Дом" к Судебному приставу-исполнителю ОСП по Первореченскому району Владивостокского городского округа Крячко О.В.

третьи лица: АНО "Управляющая компания Некрасовская, д.88 а"

о признании действий судебного пристава незаконным,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Наш Дом" обратилось с заявлением к судебному приставу - исполнителю Отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа Крячко О.В, третье лицо: АНО УК "Некрасовская, 88 а", о признании действий судебного пристава-исполнителя, совершенные 02.07.2009 г. по обязыванию ТСЖ "Наш Дом" демонтировать ограждение поперек проезжей части, расположенное на автодороге, прилегающей к дому N 86 по адресу: г. Владивосток ул. Некрасовская, оформленные требованием от 02.07.09, и действия, направленные на предупреждение об уголовной ответственности по ст. 315 УК РФ, оформленные предупреждением от 02.07.09, незаконными и обязать судебного пристава-исполнителя Крячко О.В. Отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа окончить судебное производство N 5/3/46228/68/2008 от 04.12.2008 г., в связи с фактическим исполнением требований, содержащихся в исполнительном листе N А51-12094/2007 6-499 от 06.11.2008 г., выданным Пятым арбитражным апелляционным судом.

Решением суда от 28.09.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в силу вступившего в законную силу постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу N А51-12094/2007 6-499 у должника возникла обязанность по демонтажу шлагбаумов, расположенных на автодороге, прилегающей к дому N 86 расположенному по ул. Некрасовская в г. Владивостоке, безотносительно того где, в какой части дороги установлены конструктивные элементы самих шлагбаумов. Поскольку данные конструктивные элементы не демонтированы, основания для окончания исполнительного производства отсутствуют.

ТСЖ "Наш Дом" подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда, в обоснование апелляционной жалобы указало, что постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу N А51-12094/2007 6-499 было исполнено, считает, что ограждения, подлежащие демонтажу согласно требования судебного пристава-исполнителя от 02.07.2009 г., фактически находится на придомовой территории и не входят в предмет исполнительного производства. При этом, заявитель жалобы ссылается на преюдициальность для данного дела Постановления Пятого арбитражного суда по делу N А51-2068/2009, из которого, по мнению ТСЖ "Наш Дом", следует, что данные ограждения не препятствуют пожарному проезду и исполнительное производство подлежит прекращению. Все конструкции поперек проезжей части, в том числе и основания шлагбаума, явившиеся основанием для соответствующего требования пристава, действия по которому обжаловались в деле N А51-2068/2009, были демонтированы.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания судебный пристав-исполнитель ОСП по Первореченскому району Владивостокского городского округа в судебное заседание не явился. Суд, с учетом мнения представителей лиц, участвующих в деле, присутствующие в судебном заседании, руководствуясь ст.156 АПК РФ, рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие судебного пристава-исполнителя ОСП по Первореченскому району Владивостокского городского округа.

Представитель АНО "Управляющая компания Некрасовская, д.88 а" на доводы апелляционной жалобы возразил согласно представленного отзыва. Просит решение Арбитражного суда приморского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В производстве Судебного пристава-исполнителя Крячко О.В. отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа находится исполнительное производство N 5/3/46228/68/2008 от 04.12.2008, возбужденное на основании исполнительного листа N А51-12094/2007 6-499 от 06.11.2008, выданного Пятым арбитражным апелляционным судом, и обязывающее должника - ТСЖ "Наш Дом" демонтировать два шлагбаума и ограждение поперек проезжей части, расположенные на автодороге, прилегающей к дому N 86, расположенному по адресу: г. Владивосток, ул. Некрасовская.

В определении Пятого арбитражного апелляционного суда от 09 апреля 2009 об отказе ТСЖ "Наш дом" в разъяснении постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу N А51-12094/2007 6-499, судом указано, что демонтажу подлежат конструкции обоих шлагбаумов, при этом судом не сделано исключения для каких-либо узлов или механизмов (основание, электрический или механический привод, стрела и т.п.). Кроме того, ТСЖ "Наш дом" обязано демонтировать ограждение поперек проезжей части, расположенное на автодороге, прилегающей к дому N 86, расположенному по адресу: г.Владивосток, ул. Некрасовская.

02.07.2009 г. судебный пристав-исполнитель Крячко О.В. Отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа направила должнику Требование о демонтаже ограждения поперек проезжей части, расположенное на автодороге, прилегающей к дому N 86, расположенному по адресу: г. Владивосток, ул. Некрасовская, а также предупреждение об уголовной ответственности по ст. 315 Уголовного кодекса РФ от 02.07.2009 г.

В соответствии с актом совершения исполнительных действий от 06.07.2009 г. на момент проверки установлено: демонтированы два шлагбаума, не демонтированы отдельные элементы металлического ограждения, расположенные поперек проезжей части около дома N 86 по ул. Некрасовская.

Полагая, что постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 исполнено им в полном объеме, должник обратился в Арбитражный суд Приморского края с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции в судебном заседании установил, что согласно требованию судебного пристава-исполнителя от 02.07.2009 года подлежат демонтажу конструкции (ограждение), находящиеся в границах земельного участка, утвержденного распоряжением администрации г. Владивостока N 2268-р от 21.11.20007 "Об утверждении проекта границ земельного участка в городе Владивостоке по адресу: ул. Некрасовская, 86, ТСЖ "Наш дом" для дальнейшей эксплуатации многоквартирного жилого дома". На схеме - приложение к распоряжению администрации г. Владивостока N 2268-р от 21.11.20007 (л.д. 24) данные конструкции расположены на территории, прилегающей к проезжей части в виде расширения- треугольника.

Спора какие конструкции подлежат демонтажу согласно требованию судебного пристава-исполнителя от 02.07.2009 года у сторон нет.

Коллегия, исследуя вопрос какие ограждения подлежат демонтажу в соответствии с постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.08 по делу N А51-12094/2007 6-499 и выданного для его исполнения исполнительного листа, пришла к выводу, что согласно постановлению Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу NА51-12094/2007 6-499 у должника - ТСЖ "Наш Дом" возникла обязанность по демонтажу препятствий поперек проезжей части внутридомовой дороги, прилегающей к дому N86, расположенному по адресу: г.Владивосток, ул.Некрасовская, для целей обеспечения беспрепятственного прохода и проезда для всех на спорном участке внутридомовой дороги.

Исполнение данной обязанности является основанием к окончанию исполнительного производства. Ограждение, установленное и отраженное приставом как не демонтированное в акте от 06.07.2009 при совершении исполнительных действий, находится на придомовой территории, и при этом не преграждает территорию беспрепятственного проезда и прохода.

Обязанность по демонтажу любых ограждений, расположенных на прилегающей к дому 86 по ул. Некрасовская, г. Владивостока территории постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу N А51-12094/2007 6-499 не установлена.

Кроме того, апелляционный суд обращает внимание, что ранее судебный пристав-исполнитель не предъявлял требования в данном исполнительном производстве N 5/3/46228/68/2008 от 04.12.2008 по демонтажу конструкций спорных в данном деле, не рассматривая их в качестве предмета исполнительного производства. Более того, в акте от 14.01.2009 года при совершении исполнительных действий относительно данного ограждения сделаны выводы, что оно (ограждение) находится на придомовой территории и не преграждает территорию беспрепятственного проезда и прохода. Данное свидетельствует, что оно никогда не входило в число тех препятствий, которые подлежали демонтажу в рамках исполнительного производства N 5/3/46228/68/2008.

На основании изложенного, коллегия считает вывод первой инстанции о необходимости демонтажа спорной части ограждения, ошибочным.

Более того, рассматривая спор по делу N А51-2068/2009, суды первой, апелляционной и кассационной инстанции, отказывая в признании незаконными действий судебного пристава по исполнительное производство N5/3/46228/68/2008, пришли к выводу, что исполнительное производство может быть окончено при условии обязательного демонтажа оснований шлагбаумов как составной части препятствий, возведенных поперек проезжей части внутридомовой дороги (территории беспрепятственного прохода и проезда), все остальные препятствия были уже демонтированы. Судом апелляционной инстанции установлено, что препятствия, возведенные поперек проезжей части внутридомовой дороги, в том числе и основания шлагбаумов как составная часть препятствий, которые были предметом требования судебного пристава, действия по которому обжаловались в деле N А51-2068/2009, были демонтированы.

Требуя демонтировать ограждения, которые не входят в предмет исполнительного производства, судебный пристав-исполнитель вышел за рамки исполнения решения суда по делу N А51-12094/2007 6-499.

В связи с вышеизложенным, действия судебного пристава-исполнителя, направленные на предупреждение об уголовной ответственности по ст. 315 УК РФ, оформленные предупреждением от 02.07.09, также не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы заявителя. Апелляционный суд считает, что судом не полно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в следствие чего выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам, что является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 28 сентября 2009 года по делу N А51-10714/2009 отменить.

Признать действия судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа Крячко О.В, совершенные 02.07.2009 г. по обязыванию ТСЖ "Наш Дом" демонтировать ограждение поперек проезжей части, расположенное на автодороге, прилегающей к дому N 86 по адресу: г. Владивосток ул. Некрасовская, оформленные требованием от 02.07.09, и действия, направленные на предупреждение об уголовной ответственности по ст. 315 УК РФ, оформленные предупреждением от 02.07.09, незаконными.

Обязать судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Первореченскому району Владивостокского городского округа окончить судебное производство N 5/3/46228/68/2008 от 04.12.2008 г., в связи с фактическим исполнением требований, содержащихся в исполнительном листе N А51-12094/2007 6-499 от 06.11.2008 г., выданным Пятым арбитражным апелляционным судом.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Е.Л. Сидорович

Судьи

Н.В. Алферова О.Ю. Еремеева