Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2011 г. N 07АП-1873/11

г. Томск

12 апреля 2011 г.

Дело N А27-8016/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 06.04.2011 г.

Текст постановления изготовлен в полном объеме 12.04.2011 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Д.Г. Ярцева

судей: Л.Е. Лобановой, И.И. Терехиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Р.Д. Галимовой

при участии в судебном заседании:

от должника - без участия (извещен)

от уполномоченного органа - без участия (извещен)

от представителя учредителей ООО "Строй Сервис 2001" Фукалова Б. С. - Лякина В.Е., по доверенности от 31.03.2011г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу представителя учредителей должника Фукалова Бориса Сергеевича на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 31.12.2010 г. о включении требований ООО "Строитель А.М" в реестр требований кредиторов ООО "Строй Сервис 2001" по делу N А27-8016/2010 о признании ООО "Строй Сервис 2001" несостоятельным (банкротом) (судья О.И. Степанова)

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.10.2010г. ликвидируемый должник - ООО "Строй-Сервис 2001" (ОГРН 1024200722600, ИНН 4205019 970) было признано несостоятельным (банкротом) и в отношении должника была открыта процедура несостоятельности (банкротства) конкурсное производство сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим должника была утверждена Никитина Наталья Юрьевна.

02.11.2010г. ООО "Строитель А.М" обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением об установлении размера требований кредитора в деле о банкротстве ООО "Строй-Сервис 2001". Заявитель просил включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования в размере 1 269 656,74 руб. основного долга, установленные решением арбитражного суда по делу N А27-11656/2009 от 28.10.2009 г.; требования в размере 1 277 642 руб. основного долга на основании справки выполненных работ и затрат N 1 от 25.03.2010 г.; требования в размере 2 695 471,93 руб., установленные решением арбитражного суда по делу N А27-11657/2009 от 28.10.2009 г.; требования в размере 2 234 882,37 руб. основного долга, установленные решением арбитражного суда по делу N А27-11658/2009 от 28.10.2009г.; требования в размере 3 841 734,29 руб. основного долга, установленные решением арбитражного суда по делу N А27-6605/2010 от 16.07.2010 г. и требования в размере 7 222 390 руб. основного долга за работы выполненные по договору субподряда N 165 от 15.06.2009 г.

Определением суда от 31.12.2010г. (резолютивная часть объявлена 24.12.2010г.) заявление ООО "Строитель А.М" было удовлетворено в полном объеме, требования ООО "Строитель А.М" в размере 18 541 777,33 руб. были включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Строй-Сервис 2001".

Частично не согласившись с определением суда, представитель учредителей должника Фукалов Борис Сергеевич (протокол общего собрания участников ООО "Строй-Сервис 2001" N 03/10 от 11.06.2010г.) подал апелляционную жалобу, в которой просит его изменить, изложив в новой редакции. А именно, включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Строй-Сервис 2001" денежное требование ООО "Строитель А.М" в сумме 13 591 777,33 руб., а в удовлетворении остальной части требования отказать. В обоснование своей апелляционной жалобы ее податель указал, что определение суда от 31.12.2010г. им обжалуется в части обоснованности включения в реестр требований кредиторов ООО "Строй-Сервис 2001" задолженности по договору субподряда N 165 от 15.06.2009г. в размере 7 222 390 руб. Как указал апеллянт, во исполнение принятых на себя по указанному договору обязательств должник уплатил ООО "Строитель А.М" сумму в размере 4 950 000 руб., что подтверждается имеющимися платежными поручениями, в которых в качестве назначения платежа указано: "договор N 165 от 15.06.2009г.". Таким образом, по мнению апеллянта, сумма задолженности должника перед ООО "Строитель А.М" по договору субподряда N 165 от 15.06.2009г. составляет только 2 272 390 руб., а в целом 13 591 777,33 руб. Подтверждающие доводы апеллянта платежные поручения, как указал последний, были переданы им как ликвидатором должника конкурсному управляющему, однако конкурсный управляющий ООО "Строй-Сервис 2001" по неизвестным причинам не представил суду данные доказательства при рассмотрении требования ООО "Строитель А.М".

Будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте проведения судебного заседания в суде апелляционной инстанции, лица, участвующие в деле о банкротстве ООО "Строй-Сервис 2001", своих представителей в судебное заседание не направили, письменных отзывов на апелляционную жалобу не представили.

На основании п. 5 ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей иных лиц, участвующие в деле, по имеющимся материалам дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Фукалова Б. С. (представителя учредителей ООО "Строй-Сервис 2001") поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение Арбитражного суда Кемеровской области от 31.12.2010г. по делу N А27-8016/2010 изменить, уменьшив размер включенного в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Строй-Сервис 2001" денежного требования ООО "Строитель А.М" в связи с произведенной должником оплатой по договору N 165 от 15.06.2009г., представил письменные объяснения и копии платежных поручений.

Заслушав представителя Фукалова Б.С., исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 31.12.2010 г. в обжалуемой части, апелляционный суд приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а обжалуемое определение суда подлежит изменению.

При этом, суд апелляционной инстанции исходит из того, что как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.10.2009 г. по делу N А27-11656/2009 с ООО "Строй-Сервис 2001" в пользу ООО "Строитель А.М" по договору N 114 от 16.02.2009 г. было взыскано 1 790 280 руб. основного долга и 16 816,96 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2010 г. по делу N 07АП-10626/2009 решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.10.2009 г. было изменено, с должника в пользу ООО "Строитель А.М" было взыскано 1 610 280 руб. основного долга и 16 817,91 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. 25.02.2010г. Седьмым арбитражным апелляционным судом выдан исполнительный лист АС N 900057994 на взыскание с ООО "Строитель А.М" 1 610 280 руб. основного долга и 16 817,91 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.10.2009г. по делу N А27-11657/2009 с ООО "Строй-Сервис 2001" в пользу ООО "Строитель А.М" по договору субподряда N 19/2 от 09.04.2008г. было взыскано 5 332 056,45 руб. основного долга и 38 160,28 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2010 г. по делу N 07АП-10599/09 решение арбитражного суда первой инстанции было оставлено без изменения. На основании состоявшихся по делу судебных актов был выдан исполнительный лист АСN 001427103.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.10.2009 г. по делу N А27-11658/2009 с ООО "Строй-Сервис 2001" в пользу ООО "Строитель А.М" по договору субподряда N 45 от 01.07.2008г. было взыскано 4 423 533 руб. основного долга и 31 812,19 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2010 г. по делу N 07АП-10605/09 решение арбитражного суда первой инстанции было оставлено без изменения. На основании состоявшихся по делу судебных актов был выдан исполнительный лист АСN 001427104.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.07.2010 г. по делу N А27-6605/2010 с ООО "Строй-Сервис 2001" в пользу ООО "Строитель А.М" было взыскано 625 532,75 руб. основного долга по договору субподряда N 57 от 01.09.2008 г. и 3 740 183,25 руб. основного долга по договору субподряда N 115 от 16.02.2009 г., а так же 44 828,58 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Решение суда вступило в законную силу, на основании чего 19.08.2010 г. взыскателю был выдан исполнительный лист АСN 00143950588.

В соответствии с отметками судебного пристава-исполнителя в ходе совершения исполнительных действий в рамках возбужденного исполнительного производства было произведено частичное исполнение указанных выше судебных актов. Таким образом, в результате произведенных взысканий размер задолженности ООО "Строй-Сервис 2001" перед ООО "Строитель А.М" составил: по исполнительному листу АС N 900057994 от 25.02.2010г. - 1 269 656,74 руб., по исполнительному листу АС N 001427103 от 11.02.2010г. - 2 695 471,93 руб., по исполнительному листу АС N 001427104 от 11.02.2010г. - 2 234 882,37 руб., а по исполнительному листу АС N 001439508 от 19.08.2010г. - 3 841 734 руб.

Кроме того, в соответствии с условиями заключенного ООО "Строитель А.М" (генподрядчик) и ООО "Строй-Сервис 2001" (субподрядчик) договора субподряда N 114 от 16.02.2009г., кредитор выполнил комплекс работ на объекте "Строительство детского сада N 26 в микрорайоне N 60 Заводского района г. Кемерово".

В подтверждение выполнения данных работ и приемки их должником ООО "Строитель А.М" представило справку N 1 о стоимости выполненных работ и затрат от 25.03.2010 г. на сумму 1 277 642 руб., подписанную сторонами, а также акт о приемке выполненных работ на сумму 1 277 642 руб.

Кроме того, обращаясь с настоящим требованием ООО "Строитель А.М" указало, что 15.06.2009г. между сторонами был заключен договор субподряда N 165, в соответствии с условиями которого ООО "Строитель А.М" обязалось по заданию заказчика выполнить работы по устройству фасада на объекте "Строительство детского сада-яслей на 220 мест в ж.р. Лесная поляна", а ООО "Строй-Сервис 2001" обязалось принять результаты выполненных работ и оплатить их.

В подтверждение исполнение принятых на себя по договору обязательств ООО "Строй-Сервис 2001" представило справку N 1 о стоимости выполненных работ и затрат от 25.04.2010г. на сумму 7 222 390 руб. и акт N 1 о приемке выполненных работ от 25.11.2009г. период с 01.08.2009г. по 25.08.2009г. на сумму 7 799 654 руб., а также акт о приемке выполненных работ, составленный в апреле 2010 г., для корректировки акта N 1 о приемке выполненных работ от 25.11.2009г.

Как указало ООО "Строитель А.М" при обращении с настоящим требованием в суд, свои обязательства по оплате работ, выполненных по договору субподряда N 165 от 15.06.2009г. и по договору субподряда N 114 от 16.02.2009 г. ООО "Строй-Сервис 2001" не исполнило, оплату за выполненные по договорам работы не произвело, задолженность ООО "Строй-Сервис 2001" по договору субподряда N 165 от 15.06.2009г. составила сумму в размере 7 222 390 руб., а по договору субподряда N 114 от 16.02.2009 г. - 1 277 642 руб.

В связи с введением в отношении ООО "Строй-Сервис 2001" процедуры несостоятельности (банкротства) наблюдения, ООО "Строитель А.М" обратилось в арбитражный суд с настоящим требованием.

Удовлетворяя требование ООО "Строитель А.М" в полном объеме, суд первой инстанции исходил из того, что размер задолженности ООО "Строй-Сервис 2001" в указанной ООО "Строитель А.М" сумме подтверждена материалами дела, при этом доказательств, подтверждающих исполнение ООО "Строй-Сервис 2001" вступивших в законную силу судебных актов и уплаты сумм задолженности за работы, выполненные ООО "Строитель А.М" по договорам субподряда N 165 от 15.06.2010 г. и N 114 от 16.02.2009г. должником в материалы дела не представлено.

В целом, арбитражный апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции относительно доказанности факта наличия у ООО "Строй-Сервис 2001" задолженности перед ООО "Строитель А.М" и обоснованности требования о включении их в реестр требований кредиторов должника.

В то же время, суд апелляционной инстанции полагает, что задолженность ООО "Строй-Сервис 2001" перед ООО "Строитель А.М" за работы, выполненные по договору субподряда N 165 от 15.06.2010 г. составляет сумму меньшую, чем та, что была включена судом первой инстанции в реестр требований кредиторов должника.

При этом, арбитражный апелляционный суд руководствуется следующим.

При обращении в Арбитражный суд Кемеровской области с настоящим требованием ООО "Строитель А.М" было заявлено о включении в реестр требований кредиторов ООО "Строй-Сервис 2001" 7 222 390 руб. задолженности за работы, выполненные по договора субподряда N 165 от 15.06.2010г.

В подтверждение факта наличия данной задолженности кредитор представил справку N 1 о стоимости выполненных работ и затрат от 25.04.2010 г. на сумму 7 222 390 руб. и акт N 1 о приемке выполненных работ от 25.11.2009 г. за период с 01.08.2009г. по 25.08.2009 г. на сумму 7 799 654 руб., а также акт о приемке выполненных работ, составленном в апреле 2010 г., для корректировки акта о приемке выполненных работ N 1 от 25.11.2009 г.

Включая требования заявителя в реестр требований кредиторов ООО "Строй-Сервис 2001" в заявленной им сумме, суд первой инстанции исходил из того, что исходя из содержания ст. 702 и ст.740 ГК РФ заказчик обязан оплатить выполненные подрядчиком по договору работы и принятые им по акту. При этом, при обращении с настоящим требованием в суд ООО "Строитель А.М" указало, что работы, выполненные по договору субподряда N 165 от 15.06.2010 г. на сумму 7 222 390 руб. оплачены должником не были.

Однако представленные апеллянтом в материалы дела платежные поручения за период с 11.06.2009 г. по 25.12.2009 г., исходя из указанного в них назначения платежа, свидетельствуют об уплате должником ООО "Строитель А.М" - своему кредитору по договору субподряда N 165 от 15.06.2010 г. денежных средств в размере 4 450 000 руб.

Данные доказательства принимаются апелляционным судом, поскольку причина их непредставления в суд первой инстанции представителем учредителей ООО "Строй-Сервис 2001" признается судом апелляционной инстанции уважительной.

Доказательств того, что денежные средства, уплаченные по представленным платежным поручениям ООО "Строитель А.М", были уплачены должником не в рамках договора субподряда N 165 от 15.06.2010 г. должником в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба представителя учредителей ООО "Строй-Сервис 2001" является обоснованной и по этой причине определение Арбитражного суда Кемеровской области от 31.12.2010г. по делу N А27-8016/2010 подлежит изменению.

Руководствуясь ст. 268, п. 3 ч. 4 ст. 272, ст. 271 АПК РФ, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 31 декабря 2010 г. по делу N А27-8016/2010 изменить, изложив его в следующей редакции:

Включить требования общества с ограниченной ответственностью "Строитель А.М", город Санкт-Петербург, в размере 13 591 777,33 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Строй-Сервис 2001", город Кемерово.

В удовлетворении остальной части требования общества с ограниченной ответственностью "Строитель А.М" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Д.Г. Ярцев

Судьи

Л.Е. Лобанова И.И. Терехина