Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2011 г. N 03АП-513/11

А69-1862/2009

"18" апреля 2011 г.

Дело N г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена "14" апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "18" апреля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Белан Н.Н., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от должника (ЗАО "Тыва Турист") - Караваева В.С. - представителя по доверенности от 04.03.2011;

конкурсного управляющего ЗАО "Тыва Турист" Викторова В.А.;

от кредитора (НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов") - Саенко В.Д. - представителя по доверенности от 01.02.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу исполняющего обязанности конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Тыва Турист" Викторова В.А.

на определение Арбитражного суда Республики Тыва

от "24" декабря 2010 года по делу N А69-1862/2009, принятое судьей Павловым А.Г.,

установил:

Федеральная налоговая служба России обратилась с заявлением в Арбитражный суд Республики Тыва о признании закрытого акционерного общества "Тыва-Турист" (далее - ЗАО "Тыва-Турист", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 14 августа 2009 года требования уполномоченного органа признаны обоснованными и в отношении ЗАО "Тыва-Турист" введена процедура наблюдения на 3 месяца, временным управляющим утвержден Викторов Владимир Алексеевич. Требования уполномоченного органа в сумме 1904201 рубль 38 копеек включены в реестр требований кредиторов ЗАО "Тыва-Турист" с очередностью их удовлетворения в третью очередь.

Решением от 10.12.2009 в признании ЗАО "Тыва-Турист" несостоятельным (банкротом) отказано.

Постановлением Третьего Арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2010 года решение Арбитражного суда Республики Тыва от 10 декабря 2009 года от отказе в признании ЗАО "Тыва-Турист" несостоятельным банкротом отменено, должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением суда от 19.05.2010 производство по делу прекращено.

Постановлением Третьего Арбитражного апелляционного суда от 17.08.2010 определение Арбитражного суда Республики Тыва от 19.05.2010 о прекращении производства по делу отменено.

Некоммерческая организация "Тувинская республиканская коллегия адвокатов" (далее - кредитор) обратилась с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Тыва-Турист" требования в размере 13781558 рублей.

Определением суда от 24.12.2010 требование Некоммерческой организации "Тувинская республиканская коллегия адвокатов" включено в реестр требований кредиторов должника.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.03.2011 определение арбитражного суда от 23.12.2010 отменено в части, конкурсным управляющим должника утвержден Викторов В.А.

Не согласившись с определением суда от 24.12.2010, конкурсный управляющий должника обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит отменить определение и принять по делу новый судебный акт.

Конкурсный управляющий должника считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, по его мнению, заявление НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Тыва Турист" не подлежит удовлетворению, так как документов, подтверждающих оказанные услуги не представлено, из предмета договоров на оказание юридических услуг и актов выполненных работ не видно, что оказывалась определенная услуга, в связи с чем акты о приемки выполненных услуг являются недопустимым доказательством. Кроме того, кредитор обратился с заявлением о включении в реестр требований кредиторов после закрытия реестра кредиторов должника.

НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" представила отзыв, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласилась, просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции с учетом мнения лиц, участвующих в деле, удовлетворил ходатайство некоммерческой организации "Тувинская республиканская коллегия адвокатов" о приобщении к материалам дела в обоснование возражений на доводы жалобы копий документов: постановления Третьего арбитражного апелляционного суда по делу N А69-1436/07-6 от 07.05.2008; заявления об истребовании доказательств от ответчика по делу NА69-1436/07-6 от 03.09.2007; заявления о возобновлении производства по делу N А69-1436/07-6 от 03.12.2007; заявления об ознакомлении с делом, протоколом судебного заседания и выдаче резолютивной части решения суда по делу N А69-1436/07-6 от 19.03.2008; апелляционной жалобы по делу N А69-140/07-8 от 26.03.2008; протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-1436/07-6 от 03.09.2007; протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-1436/07-6 от 23.10.2007; протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-1436/07-6 от 17.12.2007; протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-1436/07-6 от 22.01.2007; протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-1436/07-6 от 20.02.2008; протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-1436/07-6 от 06.03.2008, постановления Третьего арбитражного апелляционного суда по делу N А69-140/07-8 от 21.11.2007; заявления о предоставлении материалов дела для ознакомления по делу N А69-140/07-8 от 24.01.2007; ходатайства о предоставлении заверенных доказательств, представленных в суд ответчиком по делу NА69-140/07-8 от 05.03.20074, протокола судебного заседания Арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-140/07-6 от 05.06.2007; заявления о выдаче мотивированного решения по делу N А69-140/07-6 от 02.07.2007; заявления о предоставлении материалов дела для ознакомления по делу N А69-140/07-8 от 05.07.2007; заявления о возвращении встречного искового заявления по делу N А69-140/07-8 от 26.07.2007; отзыва на апелляционную жалобу по делу N А69-140/07-8 от 27.08.2007; заявления о выдаче постановления о назначении судебного заседания по делу N А69-140/07-8 от 28.08.2007; дополнения в отзыву на апелляционную жалобу по делу N А69-140/07-8 от 29.08.2007; определения об отложении рассмотрения апелляционной жалобы по делу N А69-140/07-03 от 27.09.2007; отзыва на апелляционную жалобу по делу N А69-140/07-8 от 27.09.2007; правовой позиции ответчика на апелляционную жалобу отзыва на апелляционную жалобу по делу N А69-140/07-8; постановления Третьего арбитражного апелляционного суда по делу N А69-127/07-12 от 11.09.2008; постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа N А69-127/07-12 от 09.04.2008; постановления Третьего арбитражного апелляционного суда по делу N А69-127/07-12 от 18.01.2008; отзыва на заявление о приостановлении исполнительного производства и изменении порядка и способа исполнения судебного акта по делу А69-12/07-12 от 21.07.2008; определения Арбитражного суда Республики Тыва о назначении дела к судебному разбирательству по делу N А69-2550/08-12 от 29.10.2008; дополнительного отзыва на заявление о приостановлении исполнительного производства и изменения порядка и способа исполнения судебного акта по делу N А69-127/07-12 от 21.07.2008; заявления о выдаче копии документов из дела N А69-127/07-12 от 24.07.2008; постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа N А69-2435/05-11 от 16.03.2006.

Суд апелляционной инстанции с учетом мнения лиц, участвующих в деле, удовлетворил ходатайство представителя должника о приобщении к материалам дела копии: заявления Ивановой Н.Ю. от 19.01.2011; отказал в удовлетворении ходатайства представителя должника о приобщении к материалам дела решения Совета Адвокатской палаты КО от 10.04.2009 N 53 "О минимальных ставках вознаграждения за оказываемую помощь адвокатами Кемеровской области".

Судом апелляционной инстанции отклонено ходатайство НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: заявления ЗАО " Тыва-Турист" о совершенных и подготавливаемых преступлениях в Следственное управление Следственного комитета при Генеральной прокуратуре Российской Федерации по Республике Тыва от 22.10.2008; талона-уведомления от 22.10.2008; заявления ЗАО "Тыва-Турист" о приобщении документов к материалам проверки о преступлениях ЗАО "Тыва-Турист" в Следственное управление Следственного комитета при Генеральной прокуратуре Российской Федерации по Республике Тыва от 23.10.2008; акта документальной ревизии ЗАО "Тыва-Турист" от 25.12.2008 года; платежного поручения N 15 от 19.09.2008 на сумму 18000000 рублей; платежного поручения N 40 от 22.09.2008 на сумму 11500000 рублей; выписки о движении денежных средств ОАО КБ "Тувакредит" по ЗАО " Тыва-Турист" за период с 01.08.2008 по 22.10.2008; акта сдачи- приемки работ от 15.08.2008; уведомления следователя по ОВД СУ СК при прокуратуре РФ по РТ Авр-оол Х.С. о передаче сообщения о преступлении по подследственности; сообщения о вершенных преступлениях от председателя ликвидационной комиссии ЗАО "Тыва-Турист" от 24.10.2008; решения Совета адвокатской палаты Республики Тыва от 13.04.2008 рекомендуемых минимальных ставок некоторых видов юридических услуг тарифов Центральной коллегии адвокатов г.Кызыла и приложения к нему.

Судом апелляционной инстанции так же отклонено ходатайство должника о приобщении к материалам экспертного заключения N 259/2011 от 08.04.2011 на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку заявителем не обоснована невозможность представления указанных документов в суд первой инстанции.

В судебном заседании конкурсный управляющий должника и представитель должника поддержали доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего Викторова В.А., представил заявление Ивановой Н.Ю. (генеральный директор и председатель ликвидационной комиссии должника с августа 2007 по октябрь 2008 годов), из которого следует, что фактически договоры N 3 от 10.07.2005 N 4 от 12.08.2006 и N 6 от 25.11.2006 были изготовлены в сентябре 2008 года, но никаких услуг ЗАО "Тыва-Турист" не предоставлялись со стороны НК "Тувинская республиканская коллегия адвокатов".

Представитель кредитора отклонил доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Некоммерческая организация "Тувинская республиканская коллегия адвокатов" обратилась с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Тыва-Турист" требования в размере 13781558 рублей.

В подтверждение заявленных требований, кредитором в обоснование своего требования представлены: договор N 3 от 10.07.2005 на оказание адвокатских услуг по арбитражу; акт приемки выполненных работ по договору N 3 от 18.09.2008; договор N 4 от 12.08.2006 на оказание адвокатских услуг по арбитражу; акт приемки выполненных работ по договору N 4 от 22.09.2008; договор N 5 от 25.11.2006 на оказание адвокатских услуг по арбитражу; акт приемки выполненных работ по договору N 5 от 18.09.2008; договор цессии N 1 от 15.09.2008; уведомление ЗАО "Тыва-Турист" от 16.09.2008; акт взаимной сверки расчетов между ЗАО "Тыва-Турист" и НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов " от 10.10.2008; постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.04.2010 по делу N А69-2068/2009; копия исполнительного листа от 16.04.2010.

Согласно пункту 1 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) размер требований кредиторов при осуществлении процедуры конкурсного производства устанавливается в порядке, предусмотренном статьей 100 названного Федерального закона.

Пункт 5 статьи 100 Закона о банкротстве возлагает на арбитражный суд обязанность проверить обоснованность требований кредиторов, по которым не поступили возражения, и по результатам проверки установить наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов.

Такая проверка осуществляется путем исследования документов, представленных кредитором в подтверждение обоснованности предъявленного требования, по ее результатам выносится определение о включении или об отказе во включении требования кредитора в реестр требований кредиторов.

В соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, при этом арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан в суд оригинал документа.

В силу пункта 1 статьи 40 Закона о банкротстве к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам, доказательства оснований возникновения задолженности, позволяющие установить документальную обоснованность этих требований.

При рассмотрении спора по существу суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Тыва от 28.12.2009 по делу N А69-2068/2009, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.04.2010, установлен факт оказания услуг и наличие задолженности ЗАО "Тыва Турист" перед НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" в размере 1860000 рублей по договору от 15.01.2006 N 2 о правовом обслуживании юридического лица адвокатской юридической помощи.

В соответствии с частью 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В материалы дела доказательства погашения задолженности, установленной решением арбитражного суда, должником не представлены.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что требование кредитора НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 1860000 рублей обоснованно.

Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, а также требования об уплате обязательных платежей, возникшие после открытия конкурсного производства, независимо от срока их предъявления удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Пунктом 3 Информационного письма от 26.07.2005 N 93 "О некоторых вопросах, связанных с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве" разъяснено, что восстановление двухмесячного срока, установленного для закрытия реестра требований кредиторов, законодательством не предусмотрено.

Из материалов дела следует, что НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" обратилась с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника 29.10.2010, то есть после закрытия реестра (сообщение конкурсного управляющего о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 17.04.2010 N 68 - т.6 л.д.56).

Такие требования учитываются конкурсным управляющим в соответствии с пунктом 9 Общих правил ведения арбитражным управляющим реестра требований кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.07.2004 N345, за реестром и погашаются, как это предусмотрено пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве, за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр.

Таким образом, требование НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" в сумме 1860000 рублей необходимо учесть конкурсному управляющему за реестром требований кредиторов ЗАО "Тыва Турист", как подлежащее удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательства, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лица, участвующие в деле несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Согласно части 3 указанной нормы каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Изучив материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в удовлетворении требования кредитора - НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" о включении в реестр требований кредиторов 11921558 рублей, следует отказать, на основании следующего.

Согласно расчету, представленному представителем кредитора, сумма задолженности должника составила:

- по договору N 4 от 12.08.2006 сумма задолженности за оказанные услуги составляет 7000000 рублей; должником оплачены услуги на сумму 2000000 рублей; общая задолженность 6077520 рублей, включая НДС, отчисления в пенсионный фонд и фонд медицинского страхования;

- по договору N 5 от 25.11.2006 сумма задолженности - 6700000 рублей, должником оплачено 3000000 рублей; общая сумма задолженности по договору 4732520 рублей, включая НДС, отчисления в пенсионный фонд и фонд медицинского страхования;

- по договору N 3 от 10.07.2005 сумма задолженности - 3000000 рублей, должником оплачено 3000000 рублей; общая задолженность в размере 477520 рублей, включая НДС, отчисления в пенсионный фонд и фонд медицинского страхования.

Однако, судом апелляционной инстанции установлено, что в имеющихся в материалах дела актах выполненных работ, не указаны конкретные работы (услуги), выполненные привлеченным юридическим лицом; стоимость каких услуг составляет заявленная кредитором сумма задолженности не указана, акты сдачи-приемки работ по договорам в части оказания услуг в рамках настоящего дела (с указанием их стоимости) не представлены.

К представленным актам оказанных услуг суд апелляционной инстанции относится критически, учитывая заявление Ивановой Н.Ю., из которого следует что договоры 2006 года фактически изготовлены в 2008 году, при этом никакие услуги юридическому лицу - ЗАО "Тыва Турист" не предоставлялись со стороны НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов".

Кроме того, представленные в суде апелляционной инстанции документы также не подтверждают выполнение работ на предъявленную сумму 11921558 рублей.

Судом апелляционной инстанции признано необоснованным, включение кредитором в общую сумму задолженность по спорным договорам отчислений по НДС, а также отчислений в федеральный бюджет ПФР, федеральный фонд ОМС, территориальный фонд ОМС, поскольку стороны выразили при заключении договоров общую волю, указав в данных договорах на оказание услуг фиксированные суммы вознаграждения поверенному.

С учетом изложенного, следует признать, что требование НО "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" о включении в реестр требований кредиторов должника в сумме 11921558 рублей не подтверждено надлежащими доказательствами и подлежит отклонению.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение от 24.12.2010 принято судом первой инстанции по неполно выясненным обстоятельствам дела и в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ обжалуемый акт подлежит отмене.

Таким образом, апелляционная жалоба исполняющего обязанности конкурсного управляющего должника подлежит удовлетворению.

Вопрос о распределении государственной пошлины не рассматривается судом, поскольку статья 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на судебные акты, принятые по делам о банкротстве.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Тыва от "24" декабря 2010 года по делу N А69-1862/2009 отменить. Разрешить вопрос по существу.

Признать обоснованным требование некоммерческой организации "Тувинская Республиканская коллегия адвокатов" к закрытому акционерному обществу "Тыва Турист" в сумме 1860000 рублей, подлежащее удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества "Тыва Турист".

В удовлетворении остальной части требования отказать.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течении одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший определение.

Председательствующий судья

В.В. Радзиховская

Судьи

Н.Н. Белан Н.А. Кириллова