Основы учения о преимущественных правах (В.А. Белов, "Вестник МГУ. Серия Право", N 6, ноябрь-декабрь 2001 г.)

Основы учения о преимущественных правах

Категория "преимущественное право" - jus praeemptionis - (покупки, заключения договора, совершения каких-либо действий, на трудоустройство и оставление на работе и т.п.) является, как можно судить хотя бы по приведенному в скобках перечню, достаточно распространенной и "привычной" для российского законодательства. "Привычка" использования данного понятия законодателем привела к ложному представлению о том, что с его содержанием и назначением все понятно, что юридической науке в деле изучения данного понятия места нет; в результате оно практически выпало из поля зрения ученых. В действительности такая "потеря" наукой целого правового института не может рассматриваться иначе, как явление негативное. Задачей настоящей статьи является попытка определения понятия преимущественных прав, установления их содержания и свойств, а также определения их места в системе традиционного разделения гражданских субъективных прав на абсолютные и относительные.

I.

Русская научная литература о преимущественных правах крайне скудна. Главным образом - это публикации научно-практического характера, посвященные изучению условий возникновения, содержания и порядка реализации некоторых отдельно взятых преимущественных прав, известных нашему законодательству. Предметом более или менее подробного изучения уже стали преимущественное право покупки доли в праве общей собственности (обычно - на недвижимость)*(1), заключения договора аренды*(2) и преимущественное право приобретения акций закрытых акционерных обществ*(3), т.е., те из преимущественных прав, которые наиболее подробно регламентированы действующим законодательством. По указанной причине достаточно подробными оказываются исследования о преимущественных правах, проделанные в рамках комментариев к соответствующим статьям законодательства. Обращают на себя внимание также работы А.Н. Шпаковского о соотношении понятий преимущественного и исключительного прав продажи*(4).

Вместе с тем всеобъемлющего исследования о преимущественных правах вообще, о едином правовом институте, одном из видов субъективных гражданских прав, на сегодняшний день еще не существует. Этим объясняется и умолчание о преимущественных правах в литературе учебной. Исключением можно назвать, пожалуй, только взгляды В.П. Грибанова и его последователей - ученых кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова.

В.П. Грибанов выделил преимущественные права в отдельную группу субъективных гражданских прав уже более 30-ти лет назад и определил их как "...такие случаи, когда при всех прочих равных условиях преимущество предоставлено законом определенной группе лиц, обладающих какими-то особыми признаками"*(5) (выделено мной - В.Б.). Продолжением данного высказывания стало помещение во втором издании кафедрального учебника кратких сведений о преимущественных правах. Доцент В.С. Ем - автор соответствующей главы - справедливо отмечает, что права, именуемые в законодательстве преимущественными, образую особую группу субъективных гражданских прав. Они отличаются своеобразием, ибо "...выходят за рамки принципа равенства субъектов гражданских правоотношений. Поэтому преимущественные права могут возникнуть только в случаях, предусмотренных законом"*(6) (выделено мной, В.Б.).

Всего два названные выше признака преимущественных прав - идентичность их содержания и условий содержанию и условиям прав третьих лиц и возможность возникновения только в случаях, прямо предусмотренных законом - конечно же, не позволяют ни сформулировать их определения, ни отграничить таковые от иных субъективных прав. Представляется, что выявление обоих названных признаков основывалось на простом аналогическом распространении признаков преимущественного права покупки на все иные преимущественные права; неотъемлемые свойства единичного понятия были приписаны понятию родовому. В принципе такой способ рассуждения возможен, ибо понятие, входящее в тот или иной род не может не обладать признаками рода. Однако, у единичного понятия могут быть и свои, индивидуальные признаки, отграничивающие его от смежных понятий и вынесение их в качестве родовых признаков будет ошибкой. Кроме того, такой способ рассуждения не позволяет найти иных признаков, присущих преимущественным правам.

Полагаем, что задача выявления исчерпывающего числа признаков всех преимущественных прав может быть решена путем подбора и систематизации всех (или, по крайней мере, большинства) законодательных предписаний о преимущественных правах. При первичной обработке законодательного материала мы отвлекались от терминологических тонкостей в обозначении понятий и собрали, как говорится, в кучу, права, прямо обозначенные в законах как преимущественные, с правами, названными "первоочередными", "внеочередными", "приоритетными", а кое-где и вовсе никак специально не названными. Первичная классификация этих прав проведена, опять-таки, по чисто законодательному критерию - критерию того действия, которое составляет фактическое содержание субъективного права (приобретение имущества, заключение договора и т.п.).

Предстоит разрешить и другую дилемму. Стоит ли пытаться исследовать преимущественные права в любых сферах, или же ограничиться одними лишь правами гражданскими? Мы сочли необходимым, сосредоточив свое главное внимание на правах гражданских (второй отдел настоящей статьи), сказать несколько слов и о преимущественных правах в таких, не чуждых частному праву, областях, как отношения по поводу труда, занятости и социального обеспечения (третий отдел статьи). При поиске и отборе материала следовало также учитывать, что преимущественные права именуются законодателем в разных случаях по разному - чаще "преимущественными", реже - "приоритетными", "первоочередными", "внеочередными", а иногда даже "исключительными"*(7).

II.

Результатом подбора и обработки многочисленного эмпирического (законодательного) материала стала следующая классификация.

Первая группа - преимущественные права приобретения (покупки) имущества, принадлежащие частным лицам. В нее мы включаем:

1) право покупки доли в праве общей собственности, отчуждаемой по договору купли-продажи или мены одним из сособственников постороннему лицу - принадлежит остальным участникам долевой собственности (ст. 250 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)"*(8); см. также п. 4 ст. 46 Основ гражданского законодательства 1991 г. и ст. 120, 123 ГК РСФСР);

2) право покупки доли (ее части) участия вкладчика коммандитного товарищества - принадлежит другим вкладчикам этого товарищества (п. 2 ст. 85 ГК РФ);

3) право покупки доли участника общества с ограниченной (и, судя по всему - с дополнительной) ответственностью (ее части) - принадлежит иным участникам общества, пропорционально размерам долей каждого, если уставом или соглашением участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права (п. 2 ст. 93, п. 3 ст. 95 ГК РФ; п. 4 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"*(9)), а если участники не воспользовались таковым - то также и самому обществу с ограниченной ответственностью, если это предусмотрено его уставом (п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью);

4) право приобретения акций, продаваемых акционерами закрытого общества - принадлежит другим акционерам этого общества (п. 2 ст. 97 ГК РФ; п. 3 ст. 7 Акционерного закона*(10)), а если акционеры не воспользовались таковым - то также и самому акционерному обществу, если это предусмотрено его уставом (п. 3 ст. 7 Акционерного закона);

5) право покупки (приобретения) дополнительно выпускаемых акций - принадлежит акционерам, владеющим простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями общества, осуществляющего дополнительный выпуск (п. 3 ст. 100 ГК РФ), а по Акционерному закону - принадлежит любым акционерам и имеет своим предметом не только дополнительные акции, но и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (ст. 40 и 41 Акционерного закона)*(11);

6) право покупки пая в производственном кооперативе (части пая) гражданину, не являющемуся членом кооператива - принадлежит другим членам этого кооператива (п. 3 ст. 111 ГК РФ; п. 4 ст. 9 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах"*(12)), а также - в сельскохозяйственном кооперативе, как производственном, так и потребительском (п. 5 ст. 16 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"*(12));

7) право приобретения объектов недвижимости, которые используются в целях сельскохозяйственного производства и принадлежат сельскохозяйственной организации, признанной банкротом - принадлежит сельскохозяйственным организациям и крестьянским (фермерским) хозяйствам, расположенным в данной местности (п. 3 ст. 139 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"*(13));

8) право на приобретение или получение в аренду производственных помещений ликвидируемых организаций по добыче (переработке) угля для организации предпринимательской и индивидуальной трудовой деятельности - принадлежит высвобождаемым работникам указанных организаций (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 20 июня 1996 г. N 81-ФЗ "О государственном регулировании в области добычи и использования угля, об особенностях социальной защиты работников организаций угольной промышленности"*(14));

9) право на участие в приватизации арендных предприятий - предоставляется их арендаторам (п. 1 ст. 26 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ"*(15)), а также - государственных предприятий по переработке сельскохозяйственной продукции и оказанию услуг сельскохозяйственным товаропроизводителям - может, в случаях, предусмотренных законами и иными нормативными правовыми актами, признаваться за сельскохозяйственными потребительскими кооперативами (п. 2 ст. 7 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Вторая группа - это тоже преимущественные права приобретения (покупки) имущества, но принадлежащие прежде всего или даже исключительно публичным образованиям, главным образом - государственным, а среди последних - самой Российской Федерации. В действующем законодательстве нам удалось обнаружить следующие преимущественные права данной группы:

1) право покупки аффинированных драгоценных металлов в стандартном виде, а также добытых из недр или рекуперированных драгоценных камней в рассортированном виде - принадлежит Российской Федерации в лице специально уполномоченного федерального органа исполнительной власти и уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ, на территориях которых были добыты эти драгоценные металлы и камни (п. 5, 6 ст. 2, п. 2 ст. 10 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"*(16));

2) право приобретения имущества ликвидируемой организации культуры - принадлежит государству (ч. 5 ст. 41) Основ законодательства РФ о культуре от 9 октября 1992 г. N 3612-1*(17));

3) право на приобретение культурных ценностей (памятников истории и культуры) - принадлежит государству (ст. 5 Закона РСФСР от 15 декабря 1978 г. "Об охране и использовании памятников истории и культуры"*(18); ст. 35 Основ законодательства РФ о культуре; ст. 38 Закона РФ от 15 апреля 1993 г. N 4804-1 "О вывозе и ввозе культурных ценностей"*(19); см. также ст. 137 ГК РСФСР);

4) право покупки продаваемых, передаваемых в дар и по наследству музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав негосударственной части Музейного фонда Российской Федерации - принадлежит государству (ст. 25 Федерального закона от 26 мая 1996 г. N 54-ФЗ "О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации"*(20));

5) право приобретения продаваемых документов негосударственной части Архивного фонда РФ - принадлежит государству (ст. 18 Основ законодательства РФ об Архивном фонде РФ и архивах от 7 июля 1993 г. N 5341-1*(21));

6) право на приобретение документов, выпускаемых по федеральным государственным программам книгоиздания и документов ликвидируемых библиотек - имеют библиотеки (ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 78-ФЗ "О библиотечном деле"*(22)), а на приобретение фонда ликвидируемой библиотеки - библиотеки соответствующего профиля, органы государственной власти всех уровней и органы местного самоуправления (п. 2 ст. 23 указанного Закона).

Третья группа - это права на заключение договоров об использовании чужого имущества, начиная с традиционной аренды и кончая такими глобальными, как договор об использовании участка континентального шельфа. В нее входят:

1) право на заключение договора аренды, который вскоре должен прекратиться истечением срока, на новый срок - принадлежит арендатору, надлежащим образом исполнявшему свои обязанности, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 627, ст. 632, 642 ГК РФ) или договором (ст. 621 ГК РФ; ср. также со ст. 280 ГК РСФСР и ч. 3 ст. 7 Основ законодательства СССР и союзных республик о земле от 28 февраля 1990 г. N 1251-1*(23))*(24);

2) право на заключение договора найма жилого помещения, который вскоре должен прекратиться истечением срока, на новый срок - принадлежит нанимателю жилого помещения, кроме случаев поднайма (ст. 684, п. 6 ст. 685 ГК РФ);

3) право на заключение договора социального найма жилого помещения - принадлежит определенным категориям граждан, кстати, внутри себя подразделяемой на граждан с правом первоочередного и внеочередного получения жилой площади (ст. 36 и 37 Жилищного кодекса РСФСР);

4) право на заключение договора пользования железнодорожными камерами хранения предоставляется транзитным пассажирам (ч. 2 ст. 91 Транспортного устава железных дорог РФ от 8 января 1998 г. N 2-ФЗ*(25));

5) право аренды земельного участка - принадлежит наследникам умершего арендатора (п. 3 ст. 41 Земельного кодекса РСФСР);

6) право на использование отходов, образующиеся в процессе уничтожения химического оружия, которым обладают органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, на территориях которых находятся объекты по хранению химического оружия и объекты по уничтожению химического оружия (ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 2 мая 1997 г. N 76-ФЗ "Об уничтожении химического оружия"*(26));

7) право на использование участка континентального шельфа РФ и его живых ресурсов - признается за лицами, перечисленными в ч. 1 ст. 7 и ч. 2 ст. 11 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 187-ФЗ "О континентальном шельфе Российской Федерации"*(27);

8) право на использование живых ресурсов исключительной экономической зоны РФ - признается за лицами, перечисленными в п. 2 ст. 9 Федерального закона от 17 декабря 1998 г. N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации"*(28);

9) право на использование животного мира - признается за лицами, перечисленными в ст. 49 Федерального закона от 24 апреля 1995 г. N 52-ФЗ "О животном мире"*(29);

10) право на заключение договора газоснабжения и пользование газом - имеют потребители, перечень которых утверждается Правительством РФ, покупатели газа для государственных, коммунально-бытовых и социальных нужд граждан, а также его покупатели, в отношении которых продлеваются действующие договоры поставки газа (ч. 2 ст. 8, ч. 2 ст. 18 Федерального закона от 31 марта 1999 г. N 69-ФЗ "О газоснабжении в РФ"*(30))*(31).

Четвертая группа - преимущественные права заключения договоров по реализации ценности объектов исключительных прав. Это:

1) право на заключение с автором произведения, удостоенного обусловленной конкурсной награды, договора об использовании произведения с выплатой ему за это соответствующего вознаграждения - принадлежит лицо, объявившему публичный конкурс на создание произведения науки, литературы или искусства, условиями которого не предусмотрено иное (ст. 1060 ГК РФ);

2) право на заключение договора коммерческой концессии на новый срок на тех же условиях, что и прежний, прекратившийся истечением срока - принадлежит пользователю, надлежащим образом исполнявшему свои обязанности (ст. 1035 ГК РФ).

Пятая группа - преимущественные права на получение лицензий и разрешений, включающая в себя:

1) право получения лицензии на основной вид деятельности предприятия - имеет покупатель этого предприятия в ходе осуществления продажи бизнеса несостоятельного должника (п. 1 ст. 86 Закона о банкротстве), иные организации (п. 10 ст. 19 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", действующего в редакции Федерального закона от 7 января 1999 г. N 18-ФЗ *(32));

2) право получения экспортных квот и лицензий - принадлежит организациям-изготовителям экспортируемой продукции (ч. 5 ст. 15 Федерального закона от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности"*(33); п. 3 ст. 10 Закона о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта).

Шестая группа - преимущественные права граждан в области семейных отношений, состоящая из:

1) права воспитания детей, которое принадлежит родителям (п. 1 ст. 63 Семейного кодекса РФ);

2) право усыновления ребенка, предоставляемого, при наличии нескольких желающих, родственникам ребенка (п. 3 ст. 127 Семейного кодекса РФ).

Седьмую (последнюю) группу образовали преимущественные права граждан в области земельных отношений. В нее мы включили:

1) право на получение земельного участка - могло быть предоставлено гражданам в зависимости от опыта их работы в сельском хозяйстве, необходимой квалификации, других условий и факторов законодательством союзных и автономных республик бывшего СССР (ч. 3 ст. 25 Основ законодательства о земле);

2) право на получение земельного участка для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства - имеют граждане, проживающие в местности, где находится испрашиваемый для предоставления участок (ч. 3 ст. 58 Земельного кодекса РСФСР; п. 1 ст. 4 Закона РСФСР от 22 ноября 1990 г. N 348-1 "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"*(34)).

3) право на получение земельных участков для индивидуального жилищного строительства и на прием в садоводческие товарищества (кооперативы) - имеют члены семей военнослужащих, потерявшие кормильца (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих"*(35));

4) право наследования земельного участка, после смерти гражданина, которому этот участок был предоставлен в собственность для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства - принадлежит наследникам, изъявившим желание продолжать вести крестьянское (фермерское) хозяйство (ст. 61 Земельного кодекса РСФСР).

III.

Теперь перечислим несколько групп прав преимущества, признанных смежными с ГК РФ законодательными массивами.

Преимущественные права в области отношений труда и занятости включают в себя:

1) право на оставление на работе при сокращении численности или штата работников - принадлежит работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией (ст. 34, ч. 4 ст. 40.2 КЗоТ РФ), изобретателям (п. 5 ст. 35 Закона СССР от 31 мая 1991 г. N 2213-I "Об изобретениях в СССР"*(36)), гражданам, уволенным с военной службы и членам их семей, в частности - одиноким матерям военнослужащих (п. 5 ст. 23 Закона о статусе военнослужащих), Героям Советского Союза, Российской Федерации и полным кавалерам ордена Славы (п. 1 ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы"*(37)), а также - должностным лицам и гражданам, допущенным к государственной тайне на постоянной основе (ч. 5 ст. 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О Государственной тайне"*(38));

2) право на поступление на работу и оставление на работе в государственных организациях и воинских частях, а также право на первоочередное направление для профессиональной подготовки, повышения квалификации и переподготовки с отрывом от производства и выплатой в период обучения средней заработной платы - принадлежит супругам военнослужащих (п. 6 ст. 10 Закона о статусе военнослужащих);

3) право на получение работы в производственном сельскохозяйственном кооперативе в соответствии со своей специальностью и квалификацией - имеют члены производственного кооператива и их наследники (п. 6 ст. 40 Закона о сельскохозяйственной кооперации);

4) право первоочередного трудоустройства при ликвидации предприятия, учреждения или организации - предоставляется Героям Советского Союза, Российской Федерации и полным кавалерам ордена Славы (п. 1 ст. 8 Закона о статусе Героев Советского Союза, Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы);

5) право трудоустройства по специальности в учреждениях культуры - имеют граждане, обладающие специальным образованием в области культуры и искусства (ч. 2 ст. 55 Основ законодательства РФ о культуре);

6) право заключения контракта о прохождении военной службы - предоставляется военнослужащим, имеющим ученую степень кандидата наук или доктора наук и достигшим предельного возраста пребывания на военной службе (п. 9 ст. 38 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"*(39)).

Преимущественные права в сфере образования:

1) право на поступление в государственные образовательные учреждения высшего и среднего профессионального образования и на подготовительные отделения образовательных учреждений высшего профессионального образования, которым пользуются граждане, уволенные с военной службы (п. 5 ст. 19 Закона о статусе военнослужащих), а также - дети военнослужащих (п. 6 ст. 19 указанного Закона);

2) право на зачисление в избранные военные училища, принадлежащее гражданам, прошедшим подготовку в военно-патриотических молодежных и детских объединениях, а также гражданам, которым в установленном порядке присвоены первый спортивный разряд или спортивное звание по военно-прикладному виду спорта (п. 2 ст. 14, п. 2 ст. 18 Закона о воинской обязанности).

Права в области социального обеспечения также, порою, называются преимущественными. В их числе:

1) право на получение медицинской помощи и санаторно-курортное лечение - его имеют военнослужащие и граждане, уволенные с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями, являющиеся участниками войны (ч. 2 п. 5 ст. 16 Закона о статусе военнослужащих);

2) право на социальное обслуживание в государственной системе социальных служб - оно предоставляется родителям, супругам и несовершеннолетним детям военнослужащих, погибших (умерших) при исполнении обязанностей военной службы (п. 4 ст. 24 Закона о статусе военнослужащих)*(40).

IV.

Каковы же общие черты всех перечисленных выше преимущественных прав? Что объединяет таковые в единый институт (если объединяет, конечно)? В сравнении с чем, с какими иными правами, те или иные права являются преимущественными? В чем заключаются эти преимущества и по отношению к кому преимущества "работают"?

Ответ на эти непростые вопросы целесообразно начать с обсуждения более простого понятия, смежного с преимущественными правами. Существуют случаи, когда законодатель говорит не о преимущественном праве, а о его "преимущественном удовлетворении" (осуществлении, реализации). Эпитетом "преимущественный" законодатель в этом случае характеризует не права особого рода, а процесс осуществления традиционных прав, обычно обязательственных (требований)*(41). В нижеследующих, к примеру, случаях идет речь именно о преимущественном удовлетворении, но не о праве:

1) право на получение вкладов из имущества коммандитного товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов - принадлежит каждому вкладчику ликвидируемого товарищества и осуществляется преимущественно перед полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК РФ);

2) право на получение удовлетворения своих требований из стоимости заложенного имущества - имеет не только кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель), но именно последний осуществляет данное право преимущественно перед другими кредиторами, во всяком случае - кредиторами одной с ним очереди (п. 1 ст. 334 ГК РФ; ст. 1, п. 3 ст. 9 Закона РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-I "О залоге"*(42)), в т.ч. перед последующими залогодержателями (п. 1 ст. 342 ГК РФ; п. 1 ст. 46 Закона об ипотеке);

3) право требования передачи индивидуально определенной вещи может оказаться принадлежащим нескольким кредиторам, но осуществляется оно одним из них (в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тем, кто раньше предъявил иск), т.е., преимущественно перед другими (ст. 398 ГК РФ);

4) все очередности, установленные ст. 25, 64, 855, 997 ГК РФ - это нормы о требованиях одного содержания, но делящихся на требования преимущественного (приоритетного) и последующего осуществления;

5) права акционеров - владельцев привилегированных акций на дивиденд и ликвидационный остаток, даже совпадая по содержанию с аналогичными правами владельцев акций обыкновенных, будут осуществляться ими преимущественно перед последними (ст. 32 Акционерного закона).

Итак, существуют не только преимущественные права - субъективные права особого рода, но и традиционные (вещные, исключительные, личные неимущественные, обязательственные и корпоративные), для осуществления которых может быть характерно "преимущество" (в осуществлении, реализации, удовлетворении). Преимущество в осуществлении права проявляет себя лишь тогда, когда существует несколько носителей прав, сходных, или даже идентичных по содержанию и условиям осуществления. Преимущество в данном случае - это характеристика процесса осуществления одного права среди многих других идентичных, но не самого права. Когда же мы говорим о преимущественном праве, мы говорим о таком праве, которое само по себе чем-то отличается от юридически защищенных возможностей поведения всех иных лиц, в чем-то уникально.

В таком случае под термином "преимущественное право" (право преимущества) должно скрываться такое относительное субъективное право, которое можно было бы назвать правом особого рода. Как известно, всякое относительное право - это требование лица, которому оно принадлежит, обращенное к обязанному лицу, о совершении последним действия (по передаче имущества, заключению договора, выдаче документа, отводу земельного участка, приему на работу и т.п.) или о воздержании его от действия (оставлению на работе, например). Преимущественное же относительное право должно само по себе, безотносительно к процессу его осуществления, обладать некоторыми "преимуществами" в сравнении с другими субъективными правами. В чем же эти "преимущества", кроме, разумеется, процесса осуществления права, могут выражаться? Очевидно, что поскольку всякое субъективное право слагается из одного или двух правомочий (совершения собственных действий и требования чужих), его принадлежность описывается понятием правоспособности, а осуществление - дееспособности, преимущество может лежать только в одной из трех данных областей. Методом исключения устанавливаем, что это не может быть преимущества в части состава правомочий (совершение собственных и требование чужих действий исчерпывают весь объем возможных правомочий); точно также это не может быть какое-либо преимущество в осуществлении права (см. выше). Получаем, что "преимущество" "преимущественного права" следует искать в категории, описывающей состояние принадлежности этого права. Если возможность всех третьих лиц, посторонних праву общей собственности закрытому акционерному обществу, или договору аренды приобрести, соответственно, долю в праве (акции), либо заключить договор аренды - это элемент их гражданской правоспособности (возможность приобрести права), то для лица, обладающего преимущественным правом это - относительное право, требование о том, чтобы ему эти права предоставили. Такое требование может оказаться безобъектным, если обязанное к предоставлению прав лицо определит судьбу этого объекта вопреки закону - продаст долю (акции), либо сдаст имущество в аренду третьему лицу; став же безобъектным право должно будет немедленно прекратиться. Чтобы этого не происходило, необходимо дать носителю преимущественного права защиту не только от действий своего контрагента, но и от всех третьих лиц. Для этого его нужно снабдить комплексом абсолютных прав специального содержания.

В связи со сказанным представляется, что от классического обязательственного требования право преимущества именно тем и отличается, что не может существовать само по себе, без сопровождения его когортой вспомогательных абсолютных прав, которые принадлежат обладателю преимущественного права, а их содержанием является обращенное к неопределенному кругу лиц требование воздерживаться от совершения таких действий, которые сделают осуществление права преимущества невозможным. Иными словами, данные абсолютные права специально направлены на охрану свойства преимущества требования перед возможностями, которые другими субъектами реализуются только в рамках правоспособности. Это делает исключительным, уникальным самое требование, вынося его за рамки не только правомочий (элементов правоспособности), но и всех иных относительных прав, подобным преимуществом в охране и защите не обладающих. Преимущественное право, т.о., это, в действительности, не одно лишь относительное право; это комплекс, система субъективных прав, ядром (центром) которой является указанное относительное право, а подчиненными элементами - абсолютные права, направленные на его охрану.

Таким образом, обладатель т.н. "преимущественного права", с одной стороны состоит в относительных правоотношениях с определенным субъектом - сособственником, владельцем акций, участником общества или товарищества, членом кооператива, предприятием-должником, арендодателем и т.п. От него он вправе потребовать совершения активных действий (воздержания от действий), прежде всего - передачи имущества или заключения договора; это - главная составляющая преимущественного права, если угодно - само преимущественное право в узком, собственном смысле этого слова. Данное относительное право защищается при помощи специально созданного для этого комплекса абсолютных прав. Обладание ими составляет вторую часть гражданских правоотношений обладателя преимущественного права. То есть, с другой стороны носитель преимущественного права - это участник многих абсолютных правоотношений, в котором его права направлены против неопределенного круга лиц (см. ст. 621 ГК РФ, п. 1 ст. 63 Семейного кодекса РФ, которые называют предусмотренные ими права "преимущественными перед (всеми) другими лицами"*(43)), обязанных воздерживаться от совершения действий, лишающих главное право связанного с его осуществлением свойства преимущества.

Что же дает "обвешивание" относительного права абсолютными "довесками"? Ответ очевиден - оригинальный, нигде более не встречающийся способ защиты данных относительных прав, своеобразное "преимущество" в их защите. А именно: только для защиты преимущественных прав можно использовать такое средство, как судебный перевод потерпевшим на себя прав и обязанностей, возникших у нарушителей вспомогательных абсолютных прав. Ни одно другое право подобным образом защитить нельзя: в ст. 12 ГК РФ, перечисляющей способы защиты гражданских прав, о таком способе защиты гражданских прав вообще ничего не говорится; упоминание о возможности судебного перевода на истца, но только в отношении прав (не обязанностей) имеется в ст. 387 ГК РФ, где сказано, что применение данного способа защиты допускается лишь в случаях, прямо допущенных законом. И хотя возможность применения данного способа защиты предусмотрена законом в отношении далеко не всех преимущественных прав, а только самых часто встречающихся на практике - преимущественного права покупки доли в праве общей собственности (см. п. 3 ст. 250 ГК РФ), заключения договора аренды (п. 1 ст. 621 ГК РФ), приобретения долей в обществе с ограниченной ответственностью (п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) и акций закрытых акционерных обществ (п. 3 ст. 7 Акционерного закона) - мы рискнем утверждать, что это, скорее, нуждающееся в устранении упущение законодателя, чем сознательная законодательная политика. Ведь каким правам имеет смысл придавать статус преимущественных (снабжать вспомогательными абсолютными правами)? Очевидно, что только тем из них, ценность которых заключается именно в их осуществлении, в получении по ним исполнения в натуре, а не в форме убытков, причем, осуществления именно в том их виде и состоянии, в котором они изначально существуют. Одному сособственнику принципиально быть именно непосредственным преемником другого, а не получать долю в праве общей собственности из рук ранее постороннего лица, ибо признание такой возможности означало бы косвенное одобрение законодателем возможных нарушений преимущественного права покупки и всех действий с объектом права общей собственности, которые совершило лицо, приобретшее ее с нарушением преимущественного права. Еще более рельефно данный наш вывод демонстрируется на случае нарушения преимущественного права акционеров закрытых акционерных обществ.

Таким образом преимущественные права - это относительные субъективные гражданские права, существующие только вместе с комплексом абсолютных прав, нарушение которых влечет возникновение у потерпевшего права потребовать перевода на себя в судебном порядке прав и обязанностей, возникших в результате такого нарушения. Относительная направленность преимущественных прав, а также их содержание позволяют причислить таковые к разряду обязательственных прав в их традиционном понимании.

Идентичный юридический результат мог бы быть достигнут и иным образом - введением и защитой конструкции абсолютного права на субъективное право, будь она принципиально приемлемой. Представляется, однако, что принять данную конструкцию невозможно, причем, именно по методологическим соображениям - по причине невозможности постановки той точки, к которой будут "привязываться" все субъективные права. В современной теории права такой отправной точкой является понятие о правоспособности, которое с введением в науку понятия о "праве на право" просто "размоется". Ведь если существует право, скажем, на требование, то что мешает признать существование права на право собственности? затем - и на то право, которое является правом на право собственности, и т.д., до бесконечности. Предложенная же нами конструкция преимущественного права как комплекса относительного и абсолютных прав таким дефектом не страдает и потому предпочтительна перед конструкцией права на право. С ее помощью возможно направить в нормальное русло стремление современной правоприменительной практики использовать для защиты относительных прав (в частности - составляющих бездокументарные ценные бумаги) способы защиты абсолютных прав (в частности - права собственности)*(44).

V.

В определении всякого понятия отражаются лишь те его признаки, которые являются необходимыми для его отграничения от понятий смежных. Очевидно, что это не могут быть все признаки данного понятия. Вкратце рассмотрим, какими же иными признаками (свойствами) обладают относительные права, причисляемые законодательством к разряду преимущественных.

1). Содержание и условия осуществления преимущественных прав, как правило, предопределяются содержанием другого права и условиями осуществления последнего и производны от них. Так, например, п. 1 ст. 250 ГК РФ уточняется, что преимущественное право покупки доли в праве общей собственности осуществляется "по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов". Аналогичные уточнения имеются в ст. 621 ГК РФ", п. 3 ст. 139 Закона о банкротстве - "при прочих равных условиях" и некоторых других нормах законодательства о преимущественных правах.

Таким образом, преимущественный характер субъективного права не может отождествляться с понятием о льготах. Лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, условия преимущественного права могут быть более предпочтительными, чем условия возможностей, реализуемых в рамках правоспособности. Так, например, п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 Акционерного закона и ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"*(45) предусмотрено, что для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения акций дополнительной эмиссии, их цена может быть снижена против цены продажи этих акций другим лицам. И нормой ст. 38 Закона о вывозе и ввозе культурных ценностей предусмотрено, что хотя их приобретение и осуществляется государством "по цене, назначенной собственником", однако, государство вправе потребовать для себя годичной отсрочки уплаты этой цены.

2). Все преимущественные права должны быть срочными, т.е., период их существования должен быть ограничен пресекательным (преклюзивным) сроком. Это положение предусмотрено нашим законодательством далеко не для всех преимущественных прав, но вытекает из самой сути понятия о преимуществе. Преимущества не могут существовать бесконечно, ибо если лицо не реализует своего преимущественного права в разумный срок, то это означает, что во-первых, преимущества, предоставляемые правом, его обладателю не особенно-то и нужны, а во-вторых, своим бездействием в деле осуществления преимущественного права его носитель фактически лишает всех иных лиц возможности приобретения соответствующего имущества, заключения договора или совершения действий, составляющих объект преимущественного права, дестабилизирует гражданский оборот, в ряде случаев приводит к негативным социальным последствиям. Так, например, из-за отсутствия в Семейном кодексе нормы о пресекательном сроке в отношении преимущественного права родственников на усыновление ребенка, последний может вовсе лишиться возможности быть усыновленным, ибо непонятно, сколько времени лицо, желающее усыновить ребенка, имеющего родственников, должно ожидать реакции последних на известие о существовании у них преимущественного права усыновления.

Сроки существования преимущественных прав могут быть различными, что определяется, главным образом, соображением о том, что является их объектом. Так, срок существования преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества, не может быть меньшим, чем 10 дней, долей участия в обществах с ограниченной ответственностью - составляет один месяц, если иной срок не предусмотрен уставом или соглашением участников общества с ограниченной ответственностью, доли в праве общей собственности на недвижимость - 30 дней, на движимость - снова 10.

3). Пресекательный срок, ограничивающий время существования преимущественного права начинает течь с момента, когда его обладатель узнал о существовании этого права (а не с момента его возникновения). Так, возможность приобрести долю в праве общей собственности появляется тогда, когда сособственник выразил желание произвести ее отчуждение; с этого момента у других сособственников возникает преимущественное право приобретения этой доли. Но срок, установленный ГК РФ для осуществления сособственником этого права, исчисляется с момента получения таковым извещения о намерении продать долю. Очевидно, однако, что в том случае, когда извещение не было получено, сособственник вправе отсчитать срок существования своего права от момента его возникновения, ибо иного момента, который мог бы послужить точкой начала отсчета этого срока, просто нет.

4). Преимущественные права не могут быть уступлены. Как было сказано выше, преимущественными правами могут быть признаны лишь такие требования, ценность которых заключается именно в возможности их осуществления, а не реализации таковых путем обмена на иной эквивалент. Следовательно, права, признанные законодательством преимущественными, в принципе не являются объектом гражданского оборота. Они не могут не только уступаться, но и служить предметом иных сделок - их нельзя заложить, продать, поменять, подарить, уступить в рамках факторинга и т.п.

Являются ли преимущественные права неразрывно связанными с личностью их обладателя? Полагаем, что да, ибо иначе законодательство просто не знало бы такой категории прав. Но законодатель, исходя из неких соображений (чаще всего - из соображения об охране интересов носителя права), все-таки посчитал необходимым признать эти права именно за строго определенными лицами. Поступать вопреки законодательной позиции нет решительно никаких оснований, поэтому оборот преимущественных прав невозможен еще и по причине их "неотделимости" от личности их носителей.

5). Преимущественные права могут возникать и существовать только в случаях, с содержанием и на условиях, предусмотренных законом. Комментарий к этому классическому тезису нами уже давался в начале настоящей статьи.

В.А. Белов

"Вестник МГУ. Серия Право", N 6, ноябрь-декабрь 2001 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См., например: Бутовский А.Н. Право преимущественной покупки по действующим законам и по проекту Гражданского Уложения // Вестник Права. 1905. N 6; Он же. Продажа и залог долей в общем имении // Журнал Министерства юстиции. 1907. N 10; Денисов С.А. Преимущественное право на заключение договора как институт, устанавливающий пределы свободы заключения договора // Законодательство. 1997. N 2; Кириллова М.Я. Право преимущественной покупки // Советская юстиция. 1965. N 3; Никитюк П. О преимущественном праве покупки // Советская юстиция. 1961. N 7; Толчеев Н. Преимущественное право покупки доли жилого дома (квартиры) // Российская юстиция. 2000. N 7.

*(2) См.: Денисов С.А. Указ. соч.

*(3) См.: Семеусов В. Право преимущественного приобретения акций // Российская юстиция. 1999. N 11.

*(4) См.: Шпаковский А.Н. Понятие и правовая природа соглашений о предоставлении исключительных и преимущественных прав продажи // Правовые аспекты осуществления внешнеэкономических связей. М., 1985. С. 46 - 54; Он же. Прекращение соглашений о предоставлении исключительных и. преимущественных прав продажи // Торгово-экономические связи и вопросы международного частного права. М., 1990. С. 29 - 47.

*(5) Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000. С. 295.

*(6) Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Изд.-е 2-е. Т. I. М., 1998. С. 103 - 104.

*(7) Естественно, не следует смешивать с традиционным гражданско-правовым понятием об исключительных правах, а также об исключительных правах, составляющих государственную монополию.

*(8) Собрание законодательства РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.

*(9) Собрание законодательства РФ. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2.

*(10) Собрание законодательства РФ. 1996. N 1. Ст. 1; N 25. Ст. 2956; 1999. N 22. Ст. 2672; 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3423.

*(11) Существуют и другое, еще более значительное расхождение предписаний ГК РФ и Акционерного закона в новой его редакции о содержании данного права. Так, по ГК оно принадлежит только тогда, когда предусмотрено уставом, а уставом можно это право предусмотреть только в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах; по Закону же это право принадлежит акционерам всегда. Кроме того, в Законе специально уточнено, что применяется оно лишь при размещении бумаг путем открытой подписки (что, в общем, естественно, и ГК не противоречит).

*(12) Собрание законодательства РФ. 1996. N 20. Ст. 2321.

*(13) Собрание законодательства РФ. 1995. N 50. Ст. 4870; 1997. N 10. Ст. 1120; 1999. N 8. Ст. 973.

*(14) Собрание законодательства РФ. 1998. N 2. Ст. 222.

*(15) Собрание законодательства РФ. 1996. N 26. Ст. 3033; 2000. N 33. Ст. 3348.

*(16) Собрание законодательства РФ. 1997. N 30. Ст. 3595; 1999. N 26. Ст. 3173; 2000. N 32. Ст. 3332.

*(17) Собрание законодательства РФ. 1998. N 13. Ст. 1463; 1999. N 14. Ст. 1664.

*(18) Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 46. Ст. 2615; Собрание законодательства РФ. 1999. N 26. Ст. 3172; 2001. N 1. Ч. I. Ст. 2.

*(19) Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1978. N 51. Ст. 1387; 1985. N 4. Ст. 117, 118.

*(20) Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. N 20. Ст. 718.

*(21) Собрание законодательства РФ. 1996. N 22. Ст. 2591.

*(22) Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. N 33. Ст. 1311.

*(23) Собрание законодательства РФ. 1995. N 1. Ст. 2.

*(24) Ведомости Верховного Совета СССР. 1990. N 10. Ст. 129 - 130.

*(25) В ранее действовавших актах данное право обозначалось как "преимущественное право на возобновление договора аренды", что, конечно же, было неточным: посторонним лицам, никогда не являвшимся арендаторами имущества, возобновлять было нечего.

*(26) Собрание законодательства РФ. 1998. N 2. Ст. 218.

*(27) Собрании законодательства РФ. 1997. N 18. Ст. 2105.

*(28) Собрание законодательства РФ. 1995. N 49. Ст. 4694; 1999. N 7. Ст. 879; 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3429.

*(29) Собрание законодательства РФ. 1998. N 51. Ст. 6273.

*(30) Собрание законодательства РФ. 1995. N 17. Ст. 1462.

*(31) Собрание законодательства РФ. 1999. N 14. Ст. 1667.

*(32) Мы отдаем себе отчет, что его "присоединение" к данной группе, в известной мере, условно. Скорее всего - это один из немногих "живых" представителей "вымершей" группы прав, некогда многочисленной и разветвленной - преимущественных прав на заключение договоров поставки при наличии длительных хозяйственных связей, материально-технического снабжения и иных договоров, оформляющих длящиеся (абонентские) отношения, либо отношения в особых условиях. Сходные термины - "право приоритетного использования... любых сетей и средств связи" см. ст. 13 Федерального закона от 16 февраля 1995 г. N 15-ФЗ "О связи" (Собрание законодательства РФ. 1995. N 8. Ст. 600; 1999. N 2. Ст. 235; N 29. Ст. 3697); "право первоочередного обеспечения горюче-смазочными материалами..., а также право первоочередного проведения ремонтных работ..." см. п. 3 ст. 17 Федерального закона от 22 августа 1995 г. N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" (Собрание законодательства РФ. 1995. N 35. Ст. 3503; 2000. N 32. Ст. 3341, 3348; N 46. Ст. 4537).

*(33) Собрание законодательства РФ. 1999. N 2. Ст. 245.

*(34) Собрание законодательства РФ. 1995. N 42. Ст. 3923; 1997. N 28. Ст. 3305; 1999. N 7. Ст. 879.

*(35) Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990. N 26. Ст. 324; 1991. N 1. Ст. 5; Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 34. Ст. 1966; 1993. N 21. Ст. 748; Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. N 52. Ст. 5085.

*(36) Собрание законодательства РФ. 1998. N 22. Ст. 2331; 2000. N 2. Ст. 129; N 26. Ст. 2729; N 33. Ст. 3348; 2001. N 1. Ч. I. Ст. 2.

*(37) Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. N 25. Ст. 703.

*(38) Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. N 7. Ст. 247; Собрание законодательства РФ. 1996. N 32. Ст. 3838; 2000. N 33. Ст. 3348.

*(39) Российская газета.1993, 21 сентября; Собрание законодательства РФ. 1997. N 41. Ст. 4673.

*(40) Собрание законодательства РФ. 1998. N 13. Ст. 1475; N 30. Ст. 3613; 2000. N 33. Ст. 3348; N 46. Ст. 4537; 2001. N 7. Ст. 620, 621.

*(41) Кроме перечисленных выше известны право первоочередного приобретения проездных документов, внеочередной установки телефона, получение медицинских, коммунальных и иных услуг и т.д.

*(42) Литература по вопросу о преимущественном осуществлении прав и вовсе малочисленна. См.: Змирлов К.П. О праве преимущественного удовлетворения из всего находящегося в пределах Российской Империи имущества в пользу Бельгийского акционерного общества // Журнал Министерства юстиции. 1907. N 9; Канторович Я.А. Право преимущественного удовлетворения // Вестник Советской юстиции. 1924. N 22.

*(43) Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 23. Ст. 1239.

*(44) Строго говоря, столь широкое противопоставление не совсем правильно. Лицами, обязанными воздерживаться от приобретения доли в праве общей собственности в обход преимущественного права покупки сособственников отчуждателя, являются лишь те третьи лица, которым отчуждатель предложил продать долю; лицами, обязанными к соблюдению преимущественного права родственников на усыновление ребенка, являются только такие лица, которые выразили желание этого ребенка усыновить, и т.д. Однако, поскольку (теоретически) предложение о покупке доли в праве общей собственности может быть сделано каждому лицу, равно как и желание усыновить ребенка может быть выражено любым физическим лицом, о "вспомогательных" правах правильно говорить именно как о правах абсолютных.

*(45) См. об этом п. 7 Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций, утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. 1998. N 6; Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 декабря 1999 г. N 1293/99 // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. 2000. N 4.

*(46) Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 1999. N 28. Ст. 3472.