Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2010 г. N 05АП-6775/2009

г. Владивосток

02 февраля 2010 г.

Дело N А51-8131/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 27 января 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 февраля 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: С.В. Шевченко, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от истца - Полонский Д.Е. (паспорт 0501 715166, доверенность N 3 от 10.11.2009),

от ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" - Кашаюк С.В. (паспорт 0505 256384, доверенность N ДЭК-20-15/213Д от 01.01.2010), Лютиков Е.Г. (паспорт 0503 201719, доверенность N ДЭК-20-15/216Д от 01.01.2010), Васильева О.А. (паспорт 0502 889235, доверенность N ДЭК-20-15/992Д от 11.11.2009),

от ОАО "Коммунальная энергетика" - Мудрая М.А. (паспорт 0504 157372, доверенность от 01.04.2009)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания"

апелляционное производство N 05АП-6775/2009

на решение от 23.11.09 судьи Голубкиной О.Н.

по делу N А51-8131/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску (заявлению) ООО "Энергетик"

к ОАО Дальневосточная энергетическая компания (ОАО ДЭК), ОАО "Коммунальная энергетика"

о признании сделки недействительной

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергетик" обратилось в суд с иском о признании Соглашения от 26 декабря 2008 года (с учетом уточнения даты), заключенного между открытым акционерным обществом "Коммунальная энергетика" и открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания", недействительным.

Решением суда от 23.11.09 требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, ОАО "ДЭК" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, как вынесенное с нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование жалобы указало, что 04.02.09 ОАО "Коммунальная энергетика" признано банкротом, что исключает возможность получения истцом дивидендов в соответствии со ст. 43 ФЗ "Об акционерных обществах". Истцом не доказано нарушение его прав оспариваемым соглашением. Суд неправомерно указал на приобретение ОАО "Коммунальная энергетика" статуса гарантирующего поставщика в 2005, тогда как такой статус получен только 08.09.06. Выводы суда о дополнительном обогащении ОАО "ДЭК", о безвозмездном характере соглашения от 26.12.08 не подтверждены доказательствами. Ни временный, ни конкурсный управляющий ОАО "Коммунальная энергетика" не оспаривали соглашение от 26.12.08 и не планировали осуществлять деятельность по сбыту электроэнергии потребителям. Само ОАО "Коммунальная энергетика" также просило в удовлетворении иска отказать. Также суд не указал, к какому виду сделок относиться соглашение от 26.12.08, а также цену сделки. Соглашение от 26.12.08 заключено с целью урегулирования порядка энергоснабжения потребителей физических и юридических лиц.

ОАО "Коммунальная энергетика" поддержало доводы апелляционной жалобы ОАО "ДЭК", пояснило, что оспариваемым соглашением изменены только границы зоны деятельности двух гарантирующих поставщиков. Решение просило отменить.

ООО "Энергетик" по доводам жалобы возразило, согласилось с выводами суда первой инстанции. Решение просило оставить без изменения.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

26.12.2008г. между открытым акционерным обществом "Коммунальная энергетика" и открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" подписано Соглашение N ДЭК-20-12/139, по которому с 01.02.2009г. изменены границы смежных зон деятельности гарантирующих поставщиков ОАО "Коммунальная энергетика" и ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" путем исключения из зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО "Коммунальная энергетика" и включением в зону деятельности гарантирующего поставщика ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" зону деятельности "Коммунальная энергетика" территории Приморского края: г.Большой Камень, Шкотовский район, г. Фокино, п.Дунай.

В рамках Соглашения ОАО "Коммунальная энергетика" передало с 01.02.2009г., а ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" приняло с 01.02.2009г. на себя права и обязанности гарантирующего поставщика в отношении потребителей электрической энергии согласно реестру, который является приложением к соглашению, на территориях Приморского края, определенных зоной деятельности гарантирующего поставщика ОАО "Коммунальная энергетика" Постановлением РЭК Приморского края от 21.03.2007н. N 5/11 "О присвоении ОАО "Коммунальная энергетика" статуса гарантирующего поставщика".

Определением от 08 августа 2008 г. по делу N А51-6940/2008 45-82 б, в отношении ОАО "Коммунальная энергетика" введена процедура банкротства наблюдение.

Решением арбитражного суда от 04 февраля 2009 г. по делу N А51-6940/2008 45-82 б ОАО "Коммунальная энергетика" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Владимиров С.В.. исполнявший обязанности временного управляющего.

По информации конкурсного управляющего ОАО "Коммунальная энергетика" в связи с заключением и исполнением Соглашения от оказания услуг по поставке электроэнергии у ОАО "Коммунальная энергетика" сократилась прибыль, в январе 2009 г. прибыль составляла 34 687 525 руб.71 коп., в феврале - 37 641 158 руб.10 коп., в марте - 0 руб. (справка от 21.05.2009г.).

Согласно бухгалтерским балансам ОАО "Коммунальная энергетика" балансовая стоимость активов составляла на 30.06.2008г. (на дату введения наблюдения) 203 859 тыс. руб., на 30.09.2008г. - 225 164 тыс.руб., на 31.12.2008г. - 147 046 тыс. руб., на 31.03.2009г. - 88 548 тыс.руб.

Полагая, что соглашение от 26.12.08 заключение в нарушение ст. 65, 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 2 ст. 64 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также фактически представляет собой договор дарения и лишает права истца получать от деятельности ОАО "Коммунальная энергетика" дивиденды, истец обратился с рассматриваемым иском в суд.

Судом первой инстанции установлено, что оба ответчика являлись гарантирующими поставщиками электрической энергии.

Согласно части 4 статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35 "Об электроэнергетике" органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации принимают участие в установленном основными положениями функционирования розничных рынков порядке в назначении или замене гарантирующих поставщиков и определении или изменении границ зон их деятельности.

В соответствии с ч. 2, 3 ст. 38 Закона об электроэнергетике основой системы надежного обеспечения потребителей электрической энергией являются надежная схема энергоснабжения и выполнение всех требований правил технической эксплуатации электростанций и сетей, а также наличие на розничных рынках специализированных организаций - гарантирующих поставщиков. Порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика определяется основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Границы зон деятельности гарантирующих поставщиков в пределах территорий соответствующих субъектов Российской Федерации определяются Правительством Российской Федерации по согласованию с органами исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации в основных положениях функционирования розничных рынков. В границах зоны деятельности одного гарантирующего поставщика не допускается деятельность других гарантирующих поставщиков. На территории одного субъекта Российской Федерации могут функционировать несколько гарантирующих поставщиков.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии.

Исходя из подпункта "г" пункта 46 Правил N 530 вынесение арбитражным судом определения о принятии заявления о признании гарантирующего поставщика банкротом, о чем уполномоченный орган управления гарантирующего поставщика уведомляет уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в течение 5 рабочих дней с даты вынесения соответствующего определения, является основанием для проведения внеочередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика.

Пунктом 47 Правил N 530 предусмотрено, что внеочередной конкурс организуется и проводится в соответствии с требованиями настоящих Правил в части, касающейся проведения очередных конкурсов, а также в соответствии с правилами проведения внеочередных конкурсов на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика, если иные требования не установлены положениями настоящих Правил о проведении внеочередных конкурсов. Организатор конкурса объявляет о проведении внеочередного конкурса в течение 5 рабочих дней с даты, когда ему стало известно о возникновении оснований, предусмотренных пунктом 46 настоящих Правил, и не ранее 15 дней, но не позднее 45 дней с даты объявления проводит внеочередной конкурс. Срок проведения внеочередного конкурса может быть продлен при отсутствии конкурсных заявок, но не более чем на 30 дней.

Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации уведомляет территориальную сетевую организацию, на которую в соответствии с пунктом 51 настоящих Правил может быть возложено исполнение функций гарантирующего поставщика, о возникновении указанных оснований и о возможной дате присвоения данной территориальной сетевой организации статуса гарантирующего поставщика в течение 5 рабочих дней с даты возникновения этих оснований.

Возможность передачи до проведения конкурса прав и обязанностей гарантирующего поставщика иному отвечающему требованиям Правил лицу на любом законном основании установлена п. 42 Правил N 530.

Пунктом 58 Правил N 530 установлены случаи изменения границ зоны деятельности гарантирующего поставщика до проведения первого очередного конкурса.

Между тем, доказательств соблюдения указанной процедуры ОАО "Коммунальная энергетика" не представлено.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Таким образом, учитывая, что обслуживание ОАО "ДЭК" в качестве гарантирующего поставщика бывших потребителей другого гарантирующего поставщика возможно только путем изменения границ зон деятельности гарантирующих поставщиков в порядке, установленном разделом III Правил N 530, доказательств соблюдения которого ответчиками не представлено, соглашение от 26.12.2008 правомерно признано недействительным.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводами заявителя жалобы о том, что соглашение от 26.12.2008 не отвечает признакам сделки в смысле ст. 153 ГК РФ, поскольку изменение границ зоны деятельности гарантирующего поставщика влечет возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей гарантирующих поставщиком между ними и непосредственными абонентами, а не между самими гарантирующими поставщиками, которые не состоят в гражданско-правовых отношениях, в связи с чем не могут быть применены и положения ст. 65, 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 2 ст. 64 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", однако данные нарушения не привели к принятию неправильного решения.

При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Приморского края от 23.11.2009г. по делу N А51-8131/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

С.В. Шевченко Т.А. Аппакова