Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2010 г. N 08АП-7352/2010

город Омск

21 октября 2010 г.

Дело N А46-3666/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.,

судей Зориной О.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Прилипко Т.А., после перерыва Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-7352/2010)

общества с ограниченной ответственностью "НПК "Энергия" на определение Арбитражного суда Омской области от 05 августа 2010 года, вынесенное по заявлению кредитора - открытого акционерного общества "ОТП-Банк" о включении требований в реестр требований кредиторов

по делу N А46-3666/2010 (судья Сорокина И.В.) о признании общества с ограниченной ответственностью "НПК Энергия" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "НПК "Энергия" - до перерыва Добрынин О.А. доверенность от 01.09.2010, паспорт,

от открытого акционерного общества "ОТП-Банк" - Пыхтерев К.В. доверенность от 29.12.2009 N 15, паспорт, после перерыва - Иванов К.А. по доверенности от 29.12.2009 N 7, паспорт;

от единственного участника общества с ограниченной ответственностью "НПК "Энергия" Никитина М.В. - после перерыва лично, выписка из ЕГРЮЛ от 13.10.2010, паспорт;

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Омской области от 22.04.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "НПК Энергия" (далее - ООО "НПК Энергия", должник) введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Нестеров Валерий Дмитриевич.

Опубликование сообщения о введении процедуры наблюдения в отношении ООО "НП Энергия" в порядке, установленном статьёй 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), состоялось в официальном печатном издании - газете "Коммерсантъ" N 81 от 08.05.2010.

Открытое акционерное общество "ОТП Банк" (далее - ОАО "ОТП Банк", кредитор) 28.05.2010 в соответствии со статьёй 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО "НПК Энергия" задолженности в сумме 46 659 523 руб. 02 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 05 августа 2010 года по делу N А 46-3666/2010 установлены и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "НПК Энергия" требования ОАО "ОТП-Банк" в размере 46 659 523 руб. 02 коп., в том числе: 35 886 500 руб. - долг по кредиту, 1 001 608 руб. 84 коп. - проценты (по ставке 15% годовых) за период с 01.08.2009 по 25.11.2009, 9 593 780 руб. 34 коп. - повышенные проценты (по ставке 50% годовых) начисленные на сумму основного долга, возврат которого просрочен, за период с 01.09.2009 по 22.04.2010, 167 633 руб. 84 коп. - повышенные проценты (по ставке 35% годовых) начисленные на сумму процентов, возврат которых просрочен, за период с 08.09.2009 по 22.04.2010, как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

ООО "НПК Энергия" обратилось с апелляционной жалобой на указанное определение суда, в которой просит его отменить.

В обоснование жалобы ООО "НПК Энергия" указывает на неправильное применение судом норм материального права, на несоответствие выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела. Так по утверждению подателя жалобы, суд первой инстанции не вправе определять обоснованность и размер требований ОАО "ОТП-Банк" к должнику (поручителю, залогодателю) до того как они определены в отношении основного должника - ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ". Кроме того, ОАО "ОТП-Банк" не имело права предъявлять требования к ООО "НПК Энергия" до рассмотрения споров в Центральном районном суде г. Омска, арбитражном суде по оспариванию договоров.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "ОТП-Банк" указывает на несостоятельность доводов жалобы.

Конкурсный управляющий должника Никитин В.Д., надлежащим образом извещенный о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.10.2010 до 14.10.2010. Информация о перерыве было размещена в сети Интернет на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия конкурсного управляющего должника.

В судебном заседании представитель ООО "НПК Энергия" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ОАО "ОТП-Банк" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Единственный участник ООО "НПК Энергия" заявил возражения против включения требований ОАО "ОТП-Банк" в реестр требований кредиторов должника.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает, что определение не подлежит отмене или изменению, по указанным ниже основаниям.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства). Аналогичное правило содержится в пункте 1 статьи 32 Закона о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве установлено, что для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно части 1 статьи 64, части 1 статьи 65, статьи 168, части 1 статьи 223 АПК РФ, пункту 6 статьи 16, статьи 71 Закона о банкротстве арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Вместе с тем, в силу пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, вытекающие из денежных обязательств либо вследствие неисполнения обязанностей по уплате обязательных платежей, относятся к третьей очереди реестра требований кредиторов.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 21.12.2007 между ОАО "ОТП Банк" (правопреемник "ИНВЕСТСБЕРБАНК" (открытое акционерное общество) - (далее - Банк, Кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКАБЕЛЬ" (Заемщик) заключен кредитный договор N 52/122 (с дополнительными соглашениями к нему N 1 от 28.11.2008, N 2 от 28.11.2008), в соответствии с которым Кредитор предоставляет Заемщику возобновляемые ссуды (кредиты) с лимитом остатка единовременной задолженности не более 45 000 000 руб., в пределах (лимита) которой Заемщик вправе неоднократно пользоваться кредитом в течение всего срока действия кредитного договора с уплатой процентов за пользование кредитом в размере 11,5 % годовых, установленных на первые тридцать дней со дня выдачи кредита (пункты 1.1, 2.2 договора).

Процентная ставка за каждые последующие тридцать дней определяется Кредитором в одностороннем порядке (без согласия Заемщика) по его усмотрению и, в случае ее изменения, сообщает Заемщику не позднее 5 дней до истечения предшествующих тридцати дней (абзац 3 пункта 2.2 договора).

С 01.06.2009, согласно дополнительному соглашению N 2 от 29.05.2009 к договору, Кредитор предоставляет Заемщику возобновляемые ссуды (кредиты) с лимитом остатка единовременной задолженности не более 40 000 000 руб., в пределах (лимита) которой Заемщик вправе неоднократно пользоваться кредитом в течение всего срока действия кредитного договора (вернув кредит или часть кредита, Заемщик вправе вновь его (часть кредита) получить, и так каждый раз до истечения срока действия кредитного договора, при условии, что на каждую дату в пределах этого срока сумма долга по кредиту не должна быть выше лимита) (дополнительное соглашение N 2 от 29.05.2009).

Дополнительно к сумме процентов за пользование кредитом Заемщик до получения кредита (первой части кредита) по настоящему договору уплачивает Кредитору комиссию за выдачу кредита в размере 20 000 руб. (абзац 2 пункта 2.2 кредитного договора).

Согласно пункту 1.1 кредитного договора ссудный счет, если Кредитор в последующем не примет иного (любого) и без согласия на то Заемщика решения, открывается Заемщику на срок до 21.12.2009, до которой (даты) Заемщик вправе обращаться к Кредитору за получением кредита, а возможность получения кредитов Заемщиком по ее наступлению прекращается. Срок возврата полученных Заемщиком по настоящему договору средств (кредита или каждой его части, если кредит получен частями), определяется периодом в 90 дней со дня получения кредита (каждой части кредита) Заемщиком.

Кроме того, Заемщик обязуется со дня подписания настоящего договора обеспечить поступление на расчетный счет, открытый у Кредитора, денежных средств, пропорционально ссудной задолженности, но не менее 25 000 000 руб. в месяц. В случае, если в каждом конкретном месяце в течение срока действия настоящего договора размер денежных поступлений на счет будет меньше, определенной настоящим пунктом величины, на следующий месяц устанавливается дополнительная плата за обслуживание расчетного счета Заемщика, открытого у Кредитора на основании договора банковского счета от 06.02.1996 года N 2224, в размере 56 250,00 рублей, которая подлежит уплате в течение 5 дней после истечения месяца, за который она установлена, и так за каждый месяц вплоть до поступления на расчетный счет Заемщика средств в порядке и размере не менее, чем определено условиями настоящего пункта (пункт 7.4 кредитного договора). Указанная плата устанавливается помимо (сверх) иных платежей, предусмотренных договором банковского счета от 06.02.1996 N 2224, и может быть взыскана Кредитором с данного, а равно любого другого, счета Заемщика в бесспорном (безакцептном) порядке.

Дополнительным соглашением N 2 от 28.11.2008 стороны внесли изменения в пункт 7.4 кредитного договора и установили, что Заемщик обязуется, начиная с первого квартала 2009 года, обеспечить поступление на расчетный счет, открытый у Кредитора, объемов выручки в сумме не менее 45 000 000 руб. в квартал. В случае, если в каждом конкретном квартале в течение срока действия настоящего договора размер денежных поступлений на счет будет меньше, определенной настоящим пунктом величины, за месяц следующий за расчетным кварталам устанавливается дополнительная плата за обслуживание расчетного счета Заемщика, открытого у Кредитора на основании договора банковского счета от 06.02.1996 года N 2224, в размере 56 250 руб., которая подлежит уплате в течении 5 дней после истечения месяца, за который она установлена, и так за каждый квартал вплоть до поступления на расчетный счет "Заемщика" средств в порядке и размере не менее, чем определенно условиями настоящего пункта.

Заемщик обязан в срок до 05.12.2008 включительно уплатить Кредитору разницу между процентами, начисленными по процентной ставке, указанной в пункте 1 настоящего дополнительного соглашения, и процентами, уплаченными по ставке, действовавшей до вступления в силу настоящего дополнительного соглашения (пункт 3 дополнительного соглашения N 1 от 28.11.2008).

Во исполнение обязательств по договору Кредитор предоставлял Заемщику денежные средства (мемориальные ордера, выписка по лицевому счету за период с 21.12.2007 по 24.05.2010).

Из материалов дела следует, что ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ" в нарушение условий договора и требований закона обязательства, предусмотренные кредитным договором, не исполнило, сумма задолженности по кредиту составляет 35 886 500 руб.

В случае просрочки в уплате процентов (общей процентной ставки) или (и) в возврате кредита (части кредита) в сроки, предусмотренные в настоящем договоре (извещении Кредитора в случае предъявления им требования о досрочном исполнении Заемщиком обязательств), Заемщик обязан уплатить Кредитору проценты, начисляемые на сумму каждых таких просроченных процентов, в размере 25 % годовых (повышенная процентная ставка) и начисляемых на сумму кредита (возврат которого просрочен) - в размере 50 % годовых (повышенная процентная ставка).

Кроме того, пунктом 9.1 кредитного договора предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств, предусмотренных пунктами 2.5. -2.7., пунктами 3.4-3.6 настоящего договора, он уплачивает "Кредитору" штраф в размере 1 % от суммы кредита за каждый случай неисполнения обязательств. Указанный штраф взыскивается сверх суммы убытков, причиненных Кредитору Заемщиком.

В нарушение условий кредитного договора N 52/122 от 21.12.2007 Заемщик несвоевременно перечислял платежи в погашение кредита, производил уплату процентов за пользование кредитом, связанных с погашением кредита и уплатой процентов, иных обязательств, предусмотренных договором, в связи с чем по состоянию на 22.04.2010, по утверждению ОАО "ОТП-Банк" образовалась следующая задолженность:

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 21.12.2007 N 52/122 между ООО "ИНВЕСТСБЕРБАНК" (в настоящее время ОАО "ОТП-Банк") и ООО "НПК Энергия" (Поручитель) заключен договор поручительства от 21.12.2007 б/н (с дополнительными соглашениями к нему N 1 от 28.11.2008, N 2 от 29.05.2009), согласно которому Поручитель обязался перед Банком солидарно отвечать в полном объеме за исполнение денежных обязательств Заемщика (ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ"), установленных кредитным договором от 21.12.2007 N 52/122 (пункты 1, 2, 3 договора поручительства).

Также в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 21.12.2007 N 52/122 между Кредитором и ООО "НПК Энергия" (Залогодатель) заключен договор о залоге недвижимости (ипотека) N 2 от 21.12.2007 с дополнительными соглашениями к нему N 1 от 28.11.2008 и N 2 от 29.05.2009, в соответствии с которыми ООО "НПК Энергия" обязалось передать ОАО "ИНВЕСТСБЕРБАНК" (в настоящее время ОАО "ОТП-Банк") (Залогодержателю) в обеспечение исполнения условий кредитного договора от 21.12.2007 N 52/122, в залог недвижимое имущество, состав, описание существенных индивидуально определяющих) признаков и оценка которого, согласованная сторонами, указаны в пункте 1.2 настоящего договора (пункт 1.1 договора залога).

На основании статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В силу пунктов 1, 2 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Из приведенных выше норм следует, что для наступления ответственности поручителя необходимо наличие не исполненного заемщиком основного обязательства.

Доказательства исполнения ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ" обязательств по кредитному договору N 52/122 в материалах дела отсутствуют (статья 65 АПК РФ).

В связи, с тем, что в деле отсутствуют доказательства исполнения основного обязательства по кредитному договору N 52/122, а договор поручительства б/н от 21.12.2007, договор о залоге N 2 недвижимости (ипотека) N 2 от 21.12.2007 не признаны судом недействительными, и обязательства возникли до принятия заявления о признании должника банкротом, то требования ОАО "ОТП Банк" в размере 46 659 523 руб. 02 коп. подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

Заинтересованными лицами расчет задолженности не оспорен, контррасчет не представлен.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правильно установил и включил требования в размере 35 886 500 руб. - долг по кредиту, 1 011 608 руб. 84 коп. - проценты (по ставке 15 % годовых) за период с 01.08.2009 по 25.11.2009, 9 593 780 руб. 34 коп. - повышенные проценты (по ставке 50 % годовых) начисленные на сумму основного долга, возврат которого просрочен, за период с 01.09.2009 по 22.04.2010; 167 633 руб. 84 коп. - повышенные проценты (по ставке 25 % годовых) начисленные на сумму процентов, возврат которых просрочен, за период с 08.09.2009 по 22.04.2010 в реестр требований кредиторов должника, как требования обеспеченные залогом имущества должника.

Довод подателя жалобы о том, что ОАО "ОТП Банк" не могло предъявить требование к ООО "НПК Энергия" до предъявления и установления требования к основному должнику - ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ", отклоняется.

Как указано в договоре поручительства от 21.12.2007 ООО "НПК Энергия" обязалось отвечать перед ОАО "ОТП-Бнак" солидарно в полном объеме за исполнение денежных обязательств ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ".

Согласно статье 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Из указанного следует, что Закон не запрещает предъявление кредитором требований непосредственно к поручителям, минуя заемщика, при этом, как полностью, так и в части долга. В данном случае важен сам факт наступления оснований для ответственности должника, залогодателя, поручителя вследствие неисполнения должником основного обязательства.

Кроме того, определением Арбитражного суда Омской области от 26 августа 2010 года по делу N А 46-21342/2009 требование ОАО "ОТП-Банк" в размере 47 391 402 руб. 73 коп., из которых 35 886 500 руб., основного долга, 1 011 608 руб. 84 коп. за пользование кредитом, 3 721 783 руб. 08 коп. повышенные проценты на сумму просроченного кредита и процентов за пользование кредитом, 7 109 010 руб. 81 коп. неустойки и 112 500 руб. дополнительная плата за обслуживание расчетным счетом, включены в реестр требований кредиторов ООО "ИНТЕРКАБЕЛЬ". Определение подлежит исполнению немедленно. Таким образом, сумма задолженности основного должника, установленная судом, превышает установленную сумму долга поручителя по настоящему делу.

Взыскание иной суммы процентов с других поручителей физических лиц не влияет на законность и обоснованность настоящего судебного акта.

Ссылка подателя жалобы на то, что ООО "НПК Энергия" оспаривает договора, не принимается во внимание в качестве основания для отмены определения суда. Решением Арбитражного суда Омской области от 16.07.2010 по делу N А 46-3788/2010 отказано в удовлетворении иска ООО "НПК Энергия" о признании недействительными договора N 2 от 21.12.2007 о залоге недвижимости (ипотеки) и договора поручительства от 21.12.2007, а также о применении последствий недействительности сделок. Не вступление в законную силу указанного решения не препятствует рассмотрению требования кредитора к должнику по существу.

Признание судом сделок недействительными, после вступления в силу судебного акта может являться основанием для пересмотра судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, в силу пункта 5 статьи 311 АПК РФ.

В связи с указанным суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявление ОАО "ОТП Банк" и включил требование размере 46 659 523 руб. 02 коп., в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "НПК "Энергия", как обеспеченное залогом имущества должника.

При таких обстоятельствах, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Нормы процессуального права судом применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил, в связи с чем, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 05 августа 2010 года по делу N А 46-3666/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "НПК "Энергия" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1 000 руб., перечисленную по платежному поручению N 51 от 11.08.2010.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

О.В. Зорина Т.П. Семенова