Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2010 г. N 09АП-26726/2010

г. Москва

N 09АП-26726/2010

12.11.2010

Дело N А-40-44103/09-95-189б

Резолютивная часть постановления объявлена 10.11.2010.

Полный текст постановления изготовлен 12.11.2010

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Титовой И.А. Чепик О.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АМЖ Групп"

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 27.09.2010

по делу А-40-44103/09-95-189б, принятое судьей Мишаковым О.Г.

по заявлению конкурсного управляющего ОАО "Строймонолит -14"

к ООО "АМЖ Групп", и ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС"

о признании сделок недействительными в рамках дела о банкротстве ОАО "Строймонолит-14"

при участии в судебном заседании:

представитель конкурсного управляющего ОАО "Строймонолит-14": Загорский Д.Г. по дов. от 10.08.2010

от первого ответчика - представитель ООО "АМЖ Групп":Мазиев С.М. по дов. от 22.10.2010 N 12

от второго ответчика представитель ОАО "Совинтеравтосервис": Скопцова Е.А. по дов. от 09.04.2010

от заявителя по делу о банкротстве, представитель ЗАО "Проминг": не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2009 принято заявление ЗАО "Проминг" о признании банкротом ОАО "Строймонолит-14", возбуждено производство по настоящему делу.

Определением от 24.08.09 в отношении должника введена процедура наблюдения, утвержден временным управляющим Елисеев С.В.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.04.2010 должник ОАО "Строймонолит-14" признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Мельникова А.Д.

В рамках дела о банкротстве, конкурсный управляющий ОАО "Строймонолит-14" 05.08.2010 обратился с требованием о признании сделок должника, а именно платежей от 22.07.2009 на сумму 268.403,05 руб., от 21.08.2009 на сумму 150.000 руб., от 15.10.2009 на сумму 100.000 руб., от 02.11.2009 на сумму 100.000 руб., от 05.11.2009 на сумму 107.078,70 руб., от 12.11.2009 на сумму 150.000 руб., от 27.11.2009 на сумму 150.000 руб., от 01.12.2009 на сумму 842.921,30 руб., недействительными.

По мнению конкурсного управляющего указанные сделки направлены на предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Определением от 27.09.2010 требование конкурсного управляющего должника удовлетворено. Признаны указанные сделки должника недействительными. Суд применил последствия недействительности сделок: обязал ООО "АМЖ Групп" вернуть в конкурсную массу ОАО "Строймонолит-14" денежные средства в размере 1.868.403,05 руб.

ООО "АМЖ Групп" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на нарушение норм материального права, поскольку судом первой инстанции применен закон, не подлежащий применению п. 1 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявленные в иске перечисления денежных средств, не являются сделками и не могут быть оспорены.

Представитель заявителя жалобы ОАО "АМЖ Групп", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Строймонолит-14", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Представитель ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС", в судебное заседание явился, доводы жалобы не поддерживает, однако определение суда считает не законным подлежащим отмене в связи с неправильным применением норм материального права ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" указывая на то, что ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" на момент совершения сделок не знал и не должен был знать о том, что должник является неплатежеспособным.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы частично обоснованными, определение полагает отменить как принятое на основе выводов не соответствующих обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что между ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" (Заказчик) и ОАО "Строймонолит-14" (Подрядчик) был заключен договор подряда от 16.09.08 N 01/09, в соответствии с которым заказчик поручил, а подрядчик принял на себя выполнение работ по реконструкции 6 и 7 этажей АБК по адресу: Московская область Ленинский район, п. Измайлово, Симферопольское ш. д. 3

По договору подряда N 1-СП от 25.09.08 ОАО "Строймонолит-14" (Заказчик) поручил ООО "АМЖ Групп" (Подрядчик) выполнение работ по реконструкции 6 и 7 этажей АБК по адресу: Московская область Ленинский район, п. Измайлово, Симферопольское ш. д. 3.

На основании писем ОАО "Строймонолит-14" N 189/03 от 24.03.2009 и N 120/11 от 20.11.2008 часть стоимости выполненных работ в размере 8.051.152 руб. была перечислена ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" непосредственно ООО "АМЖ Групп", что подтверждается платежными поручениями (л.д. 28-37).

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил из того, что указанные п. 1 ст. 61.3 Закона условия имеют место, поскольку в период осуществления платежей у ОАО "Строймонолит-14" имелась просроченная непогашенная задолженность перед иными кредиторами на сумму более, чем 550.000.000 руб., что подтверждается вступившими в законную силу судебными актами, а также установил, что ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" не доказал, что не

знал о неплатежеспособности ОАО "Строймонолит-14", поскольку, платежи от 22.07.2009 на сумму 268.403,05 руб., от 21.08.2009 на сумму 150.000 руб. были совершены после подачи заявления о признании ОАО "Строймонолит-14" несостоятельным (банкротом), а платежи от 15.10.2009 на сумму 100.000 руб., от 02.11.2009 на сумму 100.000 руб., от 05.11.2009 на сумму 107.078,70 руб., от 12.11.2009 на сумму 150.000 руб., от 27.11.2009 на сумму 150.000 руб., от 01.12.2009 на сумму 842.921,30 руб. были произведены уже после введения процедуры наблюдения в отношении должника.

Согласно п.3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Данное положение подтверждается п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.09 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которому, если другая сторона сделки докажет, что на момент совершения сделки она не знала и не должна была знать о том, что должник является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным, сделка не может быть признана судом недействительной.

Согласно п.3 ст.28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сведения о введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства подлежат обязательному опубликованию в порядке, предусмотренном названной статьей.

Таким образом, непосредственно из объявлений о проведении в отношении организации-должника процедур, применяемых в деле о банкротстве, опубликованных в официальных источниках, юридические лица могут узнать о том, что должник является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным.

Процедура наблюдения в отношении должника введена 24.08.09 (Объявление N 21420 от 18.09.09. о введении наблюдения опубликовано в газете Коммерсант N 174, стр. 16).

Таким образом, платежи от 22.07.09 на сумму 268.403,05 руб. и от 21.08.09 на сумму 150.000 руб. перечислены ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" непосредственно субподрядчику ООО "АМЖ Групп" в счет выполненных работ по Договору подряда от 16.09.08 N 01/09 раньше, чем было опубликовано сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и, значительно раньше публикации о признании должника несостоятельным (банкротом) (Объявление N 33843 от 23.04. 2010) опубликовано в газете Коммерсант N 73.

Согласно п. 19 Постановления Пленума N 32 совершение сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности должника может свидетельствовать о том, что другая сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что должник является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным.

ОАО "Строймонолит-14" является строительной организацией, обладающей правом на производство строительных работ, характер выполняемых по договору работ и исходя из устава организации подразумевает его обычную хозяйственную деятельность. В этой связи, платежи совершенные за период с15.10.09 по 01.12.09 могут быть отнесены, как совершенные в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Данная позиция подтверждается сложившейся судебной практикой, в т.ч. Постановлениями Федерального арбитражного суда Московского округа от 19.07.2010 N КГ-А40/7054-10, от 16.08.2010 N КГ-А41/8778-10.

Таким образом, не подтверждается материалами дела вывод суда первой инстанции, о том, что на момент совершения сделок (спорных платежей) ОАО "Совинтеравтосервис" знал и не должен был знать о том, что должник - ОАО "Строймонолит-14" является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным.

При таких обстоятельствах, сделки оформленные платежными поручениями о перечислении денежных средств не могут быть признаны недействительными.

Не состоятельными полагает судебная коллегия доводы жалобы относительно того, что сделки (платежи) произведенные ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" в адрес ООО "АМЖ Групп" не могли быть оспорены, так как оспариванию подлежат лишь сделки, произведенные самим должником.

Данный довод противоречит п. 1 ст. 61.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" согласно которого, оспорены могут быть не только сделки, совершенные непосредственно самим должником, но и другими лицами за счет должника.

В части требований о применении, заявленных в иске последствий об обязании ООО "АМЖ Групп" вернуть в конкурсную массу ОАО "Строймонолит-14" денежные средства в размере 1.868.403,05 руб. установлено следующее.

Как видно из представленных в материалы дела Графиков производства работ (Приложение N 2 к договору N 1/СП от 25.09.08, и Приложение N 4 к договору N 01/09 от 16.09.08) перечень наименования и объемов работ в них полностью совпадают.

Фактически весь объем работ по объекту Московская область Ленинский район, п. Измайлово, Симферопольское ш. д. 3 был выполнен ООО "АМЖ Групп" и передан через ОАО "Строймонолит-14" заказчику ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" о чем представлены Акты формы КС-2 и КС-3 по договору N 01/09 от 16.09.08 (л.д. 26-53 том 20 ч. 2) и договору N 1/СП от 25.09.08 (представлены на обозрение суда о чем сделана запись в протоколе судебного заседания).

Таким образом, получая денежные средства по договору от 16.09.08 N 01 09, где должник именован подрядчиком он незамедлительно должен был перечислить их непосредственному исполнителю работ ООО "АМЖ Групп"(Субподрядчику) по договору N 1-СП от 25.09.08.

Согласно распорядительных писем, положенных в основу иска ОАО "Строймонолит-14" N 189/03 от 24.03.2009 и N 120/11 от 20.11.2008 денежные средства Субподрядчику ООО "АМЖ Групп" поступили.

В этой связи, неправомерно требование о возвращении в конкурсную массу должника ООО "Строймонолит-14" денежных средств, принадлежащих фактически субподрядчику ООО "АМЖ Групп" выполнившему работы, которые заказчиком ОАО "СОВИНТЕРАВТОСЕРВИС" приняты.

При таких обстоятельствах определение подлежит отмене, а требования конкурсного управляющего ООО "Строймонолит-14" о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок, отклонению.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2010 по делу N А-40-44103/09-95-189б отменить.

В иске отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Н.В. Дегтярева

Судьи

О.Б. Чепик И.А. Титова