Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2011 г. N 18АП-13101/2010, 18АП-13102/2010.

Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2011 г. N 18АП-13101/2010, 18АП-13102/2010

г. Челябинск

Дело N А07-11575/2009

28 января 2011 г.

N 18АП-13101/2010 N 18АП-13102/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2011 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Серковой З.Н., судей Бабкиной С.А., Матвеевой С.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Можаевой Е.О., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Газпромбанк" и конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ХимИнТорЭкс" Мулюкова Малика Мусаевича на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2010 по делу N А07-11575/2009 (судья Султанов В.И.), при участии: от открытого акционерного общества "Газпромбанк" - Арапова В.Ю. (доверенность от 26.01.2011),

УСТАНОВИЛ:

19.07.2010 конкурсный управляющий должника - общества с ограниченной ответственностью "ХимИнТорЭкс" (далее - общество "ХимИнТорЭкс", должник) Мулюков Малик Мусаевич (далее - Мулюков М.М., конкурсный управляющий) обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением об утверждении начальной цены продажи имущества должника в размере 45 476 180 руб. и Положения о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества общества ""ХимИнТорЭкс", заложенного должником в обеспечение кредитных обязательств перед открытым акционерным обществом "Газпромбанк" (далее - общество "Газпромбанк", Банк).

До принятия определения существу спора конкурсный управляющий уточнил требования, просил утвердить начальную цену имущества должника, находящегося в залоге общества "Газпромбанк" в сумме 39 526 300 руб., Положение о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества общества ""ХимИнТорЭкс", заложенного должником в обеспечение кредитных обязательств перед обществом "Газпромбанк" в редакции, представленной в арбитражный суд 03.11.2010 (т.24, л.д. 36-43).

Определением арбитражного суда первой инстанции от 23.11.2010 (резолютивная часть от 15.11.2010) начальная продажная цена имущества общества "ХимИнТорЭкс", заложенного должником в обеспечение кредитных обязательств перед обществом "Газпромбанк" утверждена в сумме 39 547 200 руб., а также утверждено Положение о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества общества ""ХимИнТорЭкс", заложенного должником в обеспечение кредитных обязательств перед обществом "Газпромбанк" (далее - Положение по продаже заложенного имущества, Положение).

В апелляционной жалобе общество "Газпромбанк" просит определение арбитражного суда отменить, разрешить вопрос по существу.

Банк не согласен с тем, что арбитражный суд при утверждении Положения по продаже заложенного имущества организатора торгов принял во внимание условие, предложенное конкурсным управляющим, о том, что организатором торгов является конкурсный управляющий Мулюков М.М. При утверждении в качестве организатора торгов специализированной организации - общества с ограниченной ответственностью Фирма "Факел", а не конкурсного управляющего, и определении размера вознаграждения специализированной организации в размере 2% от стоимости реализованного имущества, банк исходил из того, что организация и проведение торгов является долговременным процессом, требующим не только соответствующих навыков и умения, но и большого количества времени. Определив целесообразность привлечения в качестве организатора торгов конкурсного управляющего, суд должен был исключить из текста Положения установленное вознаграждение в размере 2%, поскольку конкурсный управляющий получает вознаграждение в деле о банкротстве. При установлении минимальной цены (цены отсечения) в размере 70% от начальной продажной цены Банк исходил из того, что целью торгов по продаже имущества должника является получение максимально высокой цены в целях наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. Отсечение минимальной цены в размере 50%, по мнению Банка, не дает возможности получения при продаже заложенного имущества максимального удовлетворения.

Конкурсный управляющий должника просит определение арбитражного суда изменить, исключить из резолютивной части (пункта 3.2) товары в обороте: смола поливинилхлоридная марка PVC SG5 (539 кг), смола поливинилхлоридная марка ПВХ SG7 (288 кг), смола поливинилхлоридная марка ПВХ-СО-3 (отходы, 500 кг), исключить из резолютивной части лот N 6.

В обоснование апелляционной жалобы приведены доводы о том, что в перечень имущества, подлежащего продаже необоснованно в пункт 3.2 "Товары в обороте" включены позиции 7.5, 7.6, 7.7: смола поливинилхлоридная марки PVC SG 5,539 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смола поливинилхлоридная марки ПВХ SG 7,288 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смола ПВХ-СО-3 (отходы) 500 кг. рыночной стоимостью 7 800 руб.; в пункт 4 "Порядок продажи имущества" лот N 6. Эти товары не подлежат реализации в связи с тем, что согласно отчету об оценке рыночной стоимости товарно-материальных ценностей общества "ХимИнТорЭкс" N 225-10-4/ТМЦ от 22.10.2010 срок хранения товаров просрочен, товар не годен к применению. В описательной части обжалуемого определения судом не указаны основания для реализации товаров с истекшим сроком хранения.

Конкурсный управляющий должника представил отзыв на апелляционную жалобу Банка, считает, что в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Также конкурсный управляющий в отзыве указал, что по смыслу абзаца 2 пункта 5 статьи 18.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве) право привлекать в качестве организатора торгов специализированную организацию предоставлено только конкурсному управляющему. Заявителем апелляционной жалобы не представлено правовое обоснование довода об установлении минимальной цены (цены отсечения) в размере 70 % от начальной продажной цены. Конкурсный управляющий полагает, что в данном случае по аналогии может быть применен пункт 3 статьи 23 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", согласно которому цена первоначального предложения устанавливается не ниже начальной цены, указанной в информационном сообщении о продаже имущества на аукционе, который был признан несостоявшимся, а цена отсечения составляет 50% начальной цены такого аукциона.

Банк отзыв на апелляционную жалобу конкурсного управляющего не представил.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание конкурсный управляющий Мулюков М.М., конкурсные кредиторы не явились. С учетом мнения представителя общества "Газпромбанк" и в соответствии со статьями 123, 156, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании представитель Банка пояснил, что с доводами апелляционной жалобы конкурсного управляющего не согласен, просит определение суда первой инстанции в обжалуемой конкурсным управляющим части оставить без изменения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по доводам апелляционных жалоб.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.10.2009 в отношении общества "ХимИнТорЭкс" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Мулюков М.М., член некоммерческого партнерства "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие".

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 18.02.2010 общество "ХимИнТорЭкс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Мулюков М.М.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 04.08.2010 срок конкурсного производства продлен до 27.02.2011.

Общество "Газпромбанк" является конкурсным кредитором должника, требования которого в сумме 82 590 986 руб. 06 коп. установлены и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника определениями Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.10.2010 и от 09.12.2009 в качестве требований, обеспеченным залогом имущества должника.

27.04.2010 конкурсный управляющий общества "ХимИнТорЭкс" Мулюков М.М. направил обществу "Газпромбанк" предложение об определении особенностей порядка и условий проведения торгов заложенного имущества должника.

01.06.2010 конкурсный управляющий Мулюков М.М. направил обществу "Газпромбанк" Положение о порядке и условиях проведения торгов имущества, заложенного должником в обеспечение кредитных обязательств перед Банком.

Ссылаясь на то, что Положение о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества общества ""ХимИнТорЭкс", заложенного должником в обеспечение кредитных обязательств перед обществом "Газпромбанк" не утверждено залоговым кредиторов в разумный срок, конкурсный управляющий Мулюков М.М. обратился в арбитражный суд с настоящим ходатайством.

Удовлетворяя ходатайство конкурсного управляющего, утверждая начальную цену продажи заложенного имущества должника в сумме 39 547 200 руб., а также утверждая редакцию Положения по продаже заложенного имущества с учетом возникших между сторонами разногласий, арбитражный суд первой инстанции пришел к следующим выводам. Пункт 2.1 Положения об организаторе торгов следует изложить в редакции конкурсного управляющего Мулюкова М.М., определив организатором торгов конкурсного управляющего, поскольку увеличение текущих платежей выраженных в выплате вознаграждения организатору торгов не способствует соразмерному удовлетворению требований конкурсных кредиторов. В связи с этим суд считает целесообразным исключить пункты 8.1.1 и 9.7 Положения в редакции Банка. По всему тексту Положения аукцион заменить на торги. В связи с разногласиями по пункту 3.2 Положения позиции 7.1, 7.2, 7.3, 7.4, 7.8 следует исключить из Положения в связи с несоответствием товаров, указанных в позициях 7.1, 7.2 требованиям ГОСТ-22180-76, неотносимости товаров, указанных в позициях 7.3, 7.4, 7.8, к заложенному имуществу. По тем же основаниям исключению подлежат пункты 1-4, 8 в лоте N 6 пункта 4 Положения. Принимая во внимание обоснование позиции конкурсного управляющего в отношении цены отсечения 50% начальной цены против позиции Банка - цены отсечения 70% начальной цены, арбитражный суд учел убедительность довода конкурсного управляющего. Начальная цена имущества должника определена судом с учетом отчетов оценщика общества с ограниченной ответственностью "Ребус" (далее - общество "Ребус") - 39526300 руб. и рыночной стоимости товаров в обороте, подлежащих реализации: смолы поливинилхлоридной марки PVC SG 5,539 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смолы поливинилхлоридной марки ПВХ SG 7,288 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смолы ПВХ-СО-3 (отходы) 500 кг. рыночной стоимостью 7 800 руб.

Вывод арбитражного суда первой инстанции в части указания в качестве организатора торгов конкурсного управляющего является правильным, соответствует законодательству.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

Из материалов дела следует, что между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли разногласия по порядку и условиям проведения торгов.

В соответствии с пунктом 5 статьи 18.1 Закона о банкротства в качестве организатора торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, арбитражного управляющего.

Поскольку право привлечения специализированной организации принадлежит только конкурсному управляющему, указание в пункте 2. 1 Положения по продаже заложенного имущества в качестве организатора торгов конкурсного управляющего соответствует положениям статьи 18.1 Закона о банкротстве.

В связи с данным обстоятельством довод Банка о том, что в качестве организатора торгов следует привлечь специализированную организацию, является необоснованным.

В пункте 16.1 утвержденного судом Положения в составе затрат на организацию и проведение торгов указано вознаграждение организатору торгов в размере 2% от стоимости реализованного имущества (пункт 5 статьи 28.1 Закона Российской Федерации от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге", пункт 1 статьи 59 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости).

Поскольку в качестве организатора торгов в Положении указан конкурсный управляющий, которому в соответствии с пунктом 1 статьи 20.6 Закона о банкротстве выплачивается вознаграждение в деле о банкротстве, состоящее из фиксированной суммы и суммы процентов, а также возмещаются в полном объеме расходы, фактически понесенные им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, включение в состав затрат на организацию и проведение торгов вознаграждения организатору торгов - конкурсному управляющему в размере 2% от стоимости реализованного имущества не соответствует положениям статьи 20.6 названного Закона.

Таким образом, из пункта 16.1 Положения по продаже заложенного имущества следует исключить слова "вознаграждение организатору торгов в размере двух процентов от стоимости реализованного имущества (пункт 5 статьи 28.1 Закона Российской Федерации "О залоге" от 29.05.1992 N 2872-1, пункт 1 статьи 59 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

В пункте 3.2 утвержденного арбитражным судом первой инстанции Положения по продаже заложенного имущества в составе имущества, находящегося в залоге у Банка и подлежащего продаже: товаров в обороте указаны позиции 7.5, 7.6, 7.7: смола поливинилхлоридная марки PVC SG 5,539 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смола поливинилхлоридная марки ПВХ SG 7,288 кг. рыночной стоимостью 4 500 руб., смола ПВХ-СО-3 (отходы) 500 кг. рыночной стоимостью 7 800 руб.; в пункте 4 указан лот N 6.

В отчете об оценке N 225-10-4/ТМЦ, в приложении N 1 к отчету об оценке N 225-10-4/ТМЦ (т.23) - акте осмотра товарно-материальных ценностей, принадлежащих обществу "ХимИНТорЭкс", составленном оценщиком общества "Ребус" Решетниковым Александром Геннадьевичем и конкурсным управляющим Мулюковым М.М., указано о том, что срок хранения названных товаров истек, гарантийный срок на смолу составляет 12 месяцев, год выпуска в эксплуатацию смолы поливинилхлоридной марки PVC SG 22.05.2008, смолы поливинилхлоридной марки ПВХ SG 18.07.2008, смолы ПВХ-СО-3 (отходов) 18.8.2008.

В соответствии с пунктом 4 статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации залог прекращается в случае реализации (продажи) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если его реализация оказалась невозможной.

Поскольку сроки хранения смолы поливинилхлоридной марки PVC SG 5,539 кг., смолы поливинилхлоридной марки ПВХ SG 7,288 кг., смолы ПВХ-СО-3 (отходы) 500 кг. истекли, товары не годны к применению, залог на данное имущество прекращен.

При рассмотрении данного дела арбитражный суд первой инстанции не учел ходатайство конкурсного управляющего от 01.11.2010 N 471 и сведения, изложенные в отчете об оценке N 225-10-4/ТМЦ об истечении сроков хранения товаров. В связи с тем, что залог на смолу поливинилхлоридную марки PVC SG 5,539 кг., смолу поливинилхлоридную марки ПВХ SG 7,288 кг., смолу ПВХ-СО-3 (отходы) 500 кг. прекращен, из пункта 3.2 Положения "Товары в обороте" следует исключить позиции 7.5, 7.6, 7.7, из пункта 4 Положения "Порядок продажи имущества" следует исключить лот N 6 о продаже товаров в обороте.

Соответственно начальную цену продажи имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "ХимИнТорЭКС", заложенного в обеспечение кредитных обязательств перед обществом с ограниченной ответственностью "Газпромбанк", также следует изменить с 39 547 200 руб. до 39 526 500 руб., определив цену без учета рыночной стоимости смолы - 20 700 руб.

Также между залоговым кредитором и конкурсным управляющим возникли разногласия по пункту 4.11 Положения по продаже заложенного имущества о минимальной цене имущества (цене отсечения) при продаже имущества посредством публичного предложения. Арбитражным судом принята по данному условию редакция конкурсного управляющего, мотивированная аналогией с пунктом 3 статьи 23 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Довод Банка о том, что отсечение минимальной цены в размере 50%, по мнению Банка, не дает возможности получения при продаже заложенного имущества максимального удовлетворения, а при установлении минимальной цены (цены отсечения) в размере 70% от начальной продажной цены, будет достигнута цель торгов по продаже имущества должника - получение максимально высокой цены в целях наиболее полного удовлетворения требований кредиторов.

Целью процедуры конкурсного производства является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов должника за счет реализации имущества должника в разумные сроки, определенные Законом о банкротстве. Закон о банкротстве возлагает достижение этой цели на конкурсного управляющего.

Установление минимальной цены (цены отсечения) продажи имущества посредством публичного предложения в размере 70% от начальной продажной цены не способствует скорейшей реализации имущества должника, поэтому данное предложение Банка обоснованно не принято во внимание арбитражным судом первой инстанции.

В связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (пункт 1 часть 1 статья 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) определение арбитражного суда первой инстанции подлежит частичному изменению по основаниям, указанным выше.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25.05.2005 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 184, 185, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2010 по делу N А07-11575/2009 изменить: установить начальную цену продажи имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "ХимИнТорЭКС", заложенного в обеспечение кредитных обязательств перед обществом с ограниченной ответственностью "Газпромбанк" в размере 39 526 300 руб.

Исключить из резолютивной части определения Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2010 по делу N А07-11575/2009 из Положения о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "ХимИнТорЭКС", заложенного в обеспечение кредитных обязательств перед обществом с ограниченной ответственностью "Газпромбанк", из пункта 3.2 товары в обороте позиции 7.5, 7.6, 7.7: смолу поливинилхлоридную марки PVC SG 5,539 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смолу поливинилхлоридную марки ПВХ SG 7,288 кг. рыночной стоимостью 8 400 руб., смолу ПВХ-СО-3 (отходы) 500 кг. рыночной стоимостью 7 800 руб.; лот N6; из пункта 16.1 слова "вознаграждение организатору торгов в размере двух процентов от стоимости реализованного имущества (пункт 5 статьи 28.1 Закона Российской Федерации "О залоге" от 29.05.1992 N2872-1, пункт 1 статьи 59 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

В остальной части определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2010 по делу N А07-11575/2009 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайтах Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru либо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по адресу http://rad.arbitr.ru.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

С.А. Бабкина С.В. Матвеева