Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2011 г. N 09АП-8395/11

г. Москва

Дело N А40-99158/10-54-647

28 апреля 2011 г.

N 09АП-8395/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 апреля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веденовой В.А.

судей Овчинниковой С.Н., Тетюка В.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бородавкиной М.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Косянчука В.П.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.12.2010г.

по делу N А40-99158/10-54-647, принятое судьёй Голоушкиной Т.Г.

по иску Правительства Москвы

к ООО "Юнити"

третьи лица - ГУП г.Москвы "Специальное предприятие при Правительстве Москвы", Префектура ЮАО г.Москвы, Контрольный комитет г.Москвы (Москонтроль), Департамент жилищной политики и жилищного фонда г.Москвы, Департамент земельных ресурсов г.Москвы

о понуждении подписать акт о результатах реализации инвестиционного проекта

при участии в судебном заседании:

Представитель Косянчука В.П.: Лихота В.Н. дов. от 27.09.2010г.

Представитель истца: Говорова Л.Е. дов. N 4-14-24967/0 от 30.12.2010г.

Представитель ответчика: - не явился, извещен

Представители третьих лиц: ГУП г.Москвы "Специальное предприятие при Правительстве Москвы", Департамент земельных ресурсов г.Москвы - не явились, извещены, Префектура ЮАО г.Москвы - Говорова Л.Е. дов. N 01-53-852/0 от 28.06.2010г. , Контрольный комитет г.Москвы (Москонтроль) - Мотовилов А.Л. дов. N 01-01-11-134/0 от 15.12.2010г., Департамент жилищной политики и жилищного фонда г.Москвы - Фатеева Е.С. дов. N 205-д от 14.03.2011г.

УСТАНОВИЛ

Правительство Москвы обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Юнити" о понуждении подписать Акт о результатах реализации инвестиционного проекта согласно Инвестиционному контракту от 02.12.2003г. N ДЖП.03.ЮАО.00549 (реестровый N 13-008796-5501-0148-00001-03) в редакции Дополнительных соглашений от 17.08.2004г. N 1 и от 21.11.2006г. о результатах реализации инвестиционного проекта по строительству жилищно-гаражного комплекса над существующим отдельно стоящим защитным сооружением гражданской обороны А-50 по адресу: Москва, ул.Чертановская, д.48, корп.3 (строительный адрес: Москва, ул.Чертановская, вл.48-50) (редакция акта реализации изложена в исковом заявлении от 16.08.2010г.).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.12.2010г. суд обязал ООО "Юнити" подписать Акт о результатах реализации инвестиционного проекта согласно Инвестиционному контракту от 02.12.2003г. N ДЖП.03.ЮАО.00549.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011г. суд перешел к рассмотрению дела по правилам первой инстанции.

В судебном заседании апелляционного суда Косянчук В.П. просил решение отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании арбитражного апелляционного суда возражал, просил исковые требования Правительства Москвы удовлетворить.

Третьи лица - Префектура ЮАО г.Москвы, Контрольный комитет г.Москвы (Москонтроль), Департамент жилищной политики и жилищного фонда г.Москвы просили исковые требования Правительства Москвы удовлетворить.

Представители третьих лиц - ГУП г.Москвы "Специальное предприятие при Правительстве Москвы", Департамент земельных ресурсов г.Москвы, ответчик в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного заседания.

Дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ в их отсутствие.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, пришел к выводу о том, что исковые требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что на основании распоряжения Правительства Москвы от 16.06.2003г. N 1007-РП "О строительстве экспериментального жилищно-гаражного комплекса над существующим сооружением гражданской обороны по адресу: ул.Чертановская, вл. 48-50 (Южный административный округ)" между Правительством Москвы (Администрация), ГУП г.Москвы "Специальное предприятие при Правительстве Москвы" (Заказчик) и ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" (Инвестор) заключен инвестиционный контракт от 02.12.2003г. N ДЖП.03.ЮАО.00549 (реестровый N 13-008796-5501-0148-00001-03) в редакции Дополнительных соглашений от 17.08.2004г. N 1 и от 21.11.2006г. о результатах реализации инвестиционного проекта по строительству жилищно-гаражного комплекса над существующим отдельно стоящим защитным сооружением гражданской обороны А-50 по адресу: Москва, ул.Чертановская, д.48, корп.3 (строительный адрес: Москва, ул.Чертановская, вл.48-50).

Предметом контракта является реализация инвестиционного проекта по проектированию, строительству и сдачи в эксплуатацию жилищно-гаражного комплекса над существующим отдельно стоящим защитным сооружением гражданской обороны А-50 по адресу: ул.Чертановская, вл. 48-50 (п. 2.1).

Инвестор в полном объеме выполнил условия Контракта по финансированию (за счет собственных и привлеченных средств) строительства жилищно-гаражного комплекса над существующим отдельно стоящим защитным сооружением гражданской обороны А-50 по адресу: Москва, ул. Чертановская, д. 48, корп. 3 (строительный адрес: Москва, ул. Чертановская, вл. 48-50), что не оспаривается истцом.

Согласно распоряжению префекта от 23.10.2006г. N 01-41-2606 "Об утверждении адреса жилищно-гаражного комплекса по Чертановской ул., 48, кор. 3" Объекту утвержден адрес жилищно-гаражного комплекса: ул. Чертановская, д. 48, корп. 3 (л.д. 57).

Комитетом государственного строительного надзора города Москвы разрешением на ввод объекта эксплуатацию от 25.09.2007г. N RU77218000-000199 регистрационный N 77-ГК/3.72.000202 от 26.09.2007г. Объект принят в эксплуатацию (л.д. 58).

Соотношение раздела недвижимого имущества по итогам реализации Контракта устанавливается между сторонами в пропорции:

В собственность Администрации:

- 5% общей жилой площади Департаменту жилищной политики и жилищного фонда города Москвы для сотрудников Главного управления ГОЧС Москвы и Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайных ситуаций и ликвидации последствий стихийных бедствий, являющихся очередниками по улучшению жилищных условий в городе Москве в соотношении 3% и 2% соответственно;

- 40% общей нежилой площади, исключая площади помещений, неразрывно связанных с системами жизнеобеспечения жилой части объекта) лестничные клетки, лифтовые шахты, технические этажи, техподполья, электрощитовые) в собственность города Москвы в лице Департамента имущества города Москвы, из них:

- 20% - для использования по предложениям префектуры Южного административного округа;

- 20% - для передачи Заказчику с направлением стоимостного эквивалента на капитальный ремонт сооружений гражданской обороны, инженерных сетей, коммуникаций и систем жизнеобеспечения.

В собственность инвестора:

- 95% - в собственность ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" при условии перечисления в городской бюджет средств в объеме 6 732 143 долларов США за общую жилую площадь по курсу Центрального банка РФ на день оплаты за существующую инфраструктуру города на счет Московского городского казначейства КБК-20090225 "Компенсационные выплаты при заключении инвестиционных контрактов по строительству коммерческого жилья".

Первая часть - 20% от общей суммы выплат перечисляется в течение 10 банковских дней с момента выхода распоряжения от 27.07.2004г. N 1508-РП.

Вторая часть - 80% перечисляется ежеквартально в первый рабочий день квартала на указанный расчетный счет равновеликими платежами в соответствии с графиком платежей, который оформляется приложением к инвестиционному контракту;

- 60% общей нежилой площади, исключая площади помещений, неразрывно связанных с системами жизнеобеспечения жилой части объекта (лестничные клетки, лифтовые шахты, технические этажи, техподполья, электрощитовые) в собственность инвестора и привлеченных им инвесторов;

Площадь гаража-стоянки:

- 100% площади гаража-стоянки в собственность ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" при условии перечисления 254.041 долларов США в рублевом эквиваленте в традиционный бюджет города Москвы на счет КБК-2090225 "Компенсационные выплаты при заключении инвестиционный контрактов по строительству коммерческого жилья", эквивалентных 20% машиномест и площадей общего пользования (ст. 3 Контракта (с учетом дополнительных соглашений от 17.08.2004г. N 1 и от 21.11.2006г.).

Итоговым документом, подтверждающим исполнение Сторонами обязательств, является Акт о результатах реализации инвестиционного проекта (пункт 1.12 Контракта).

В соответствии с пунктом 5.1.2 Контракта после осуществления инвестиционного проекта и ввода объекта в эксплуатацию Стороны обязаны обеспечить оформление в установленном порядке акта о результатах реализации инвестиционного проекта при условии предоставления Заказчиком необходимого пакета документов.

Согласно пункту 3.8 Контракта оформление имущественных прав сторон по результатам реализации проекта с учетом всех дополнительных соглашений к Контракту производится в установленном порядке после сдачи объекта в эксплуатацию и выполнения обязательств по контракту и приложений к нему на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта согласно условиям Контракта.

В соответствии со статьей 219 ГК РФ право собственности на здания, сооружения и другое вновь созданное недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

В связи с необходимостью завершения инвестиционного проекта и осуществления государственной регистрации права собственности на объект истец направлял в адрес ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" Акт о результатах реализации, который был получен инвестором 22.04.2010г., который последним не подписан.

Согласно сообщению ИФНС России N 4 по г.Москве ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" снято с учета 31.07.2009г. в связи с реорганизацией в форме присоединения. Правопреемником является ООО "Юнити".

В соответствии с ч.2 статьи 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В адрес ООО "Юнити" 12.07.2010г. была направлена копия Акта о реализации инвестиционного проекта с предложением руководителю прибыть в префектуру ЮАО г.Москвы для его подписания.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Как следует из акта, представленного истцом, Актом предусмотрено следующее фактическое распределение жилой площади:

В собственность Инвестора и/или привлеченных им третьих лиц (физических и юридических) с правом оформления в собственность передается 95% общей жилой площади - 253 квартиры общей площадью 19434,6 кв.м, общей площадью включая летние 20 275,2 кв.м, в следующем наборе: 1-о комнатных квартир-82, 2-х комнатных квартир-83, 3-х комнатных квартир-83, 4-х комнатных квартир- 3, 5-ти комнатных квартир - 2, итого: 253 квартир.

Таким образом, по итогам фактического распределения общей площади квартир Объекта задолженность Инвестора перед Администрацией - 17,14 кв. м, которая на основании решения Городской комиссии по приватизации и управлению жилищным фондом в г.Москве согласно протоколу N 574 от 01.10.2008г. Составляет 2.552.599, 52 рублей и подлежит оплате в бюджет города Москвы до выпуска Акта.

В собственность Администрации в лице Департамента жилищной политики и жилищного фонда города Москвы передается 5% общей жилой площади - 13 квартир площадью 1 049,2 кв.м, в следующем наборе: 1-но комнатных квартир - 4, 2-х комнатных квартир - 4, 3-х комнатных квартир - 5, итого: 13 квартир.

В соответствии с пунктом 10.4 Контракта и согласно распоряжению Правительства Москвы от 29.12.2007 N 3010-РП "О завершении реализации инвестиционного проекта строительства экспериментального жилищно-гаражного комплекса над существующим сооружением гражданской обороны по адресу: ул. Чертановская, вл. 48-50", к Инвестору правомерно применены штрафные санкции с 01.01.2007г. по 26.09.2007г. в размере 2% от общей жилой площади, подлежащей передаче Инвестору.

Согласно распоряжению Правительства Москвы от 03.09.2009г. N 2320-РП к Инвестору применяются штрафные санкции в виде рыночной стоимости жилой площади в объеме 3 241,6 кв.м в сумме 482 760 000 рублей, которые подлежат перечислению Инвестором в бюджет города Москвы до выпуска Акта.

Учитывая, что Инвестором осуществлен ввод дополнительной жилой площади, задолженность Инвестора перед Администрацией, подлежащая перечислению Инвестором в бюджет города Москвы до выпуска Акта составила 8.415.626 руб.

Актом предусмотрено фактическое распределение полезной нежилой площади Объекта в размере 921,5 кв.м:

В соответствии с условиями Контракта в собственность Инвестора и/или привлеченных им третьих лиц (физических и юридических) передаются нежилые помещения общей площадью 549,5 кв.м (или 59,63% полезной нежилой площади Объекта, подлежащей разделу), при условии оплаты штрафных санкций, предусмотренных пунктом 10.4 Контракта и согласно распоряжению Правительства Москвы от 29.12.2007г. N 3010-РП "О завершении реализации инвестиционного проекта строительства экспериментального жилищно-гаражного комплекса над существующим сооружением гражданской обороны по адресу: ул. Чертановская, вл. 48-50", к Инвестору применяются штрафные санкции с 01.01.2007г. по 26.09.2007г. в размере рыночной стоимости 2% от полезной нежилой площади, подлежащей передаче Инвестору, за каждый полный календарный месяц просрочки.

Согласно распоряжению Правительства Москвы от 03.09.2009г. N 2320-РП к Инвестору применяются штрафные санкции в виде рыночной стоимости полезной нежилой площади в объеме 88,5 кв.м в сумме 10 249 893 рубля. Данная сумма подлежит перечислению Инвестором в бюджет города Москвы до оформления Акта.

Как следует из материалов дела, в соответствии с условиями Контракта, Инвестору передается 100% площади гаража-стоянки общей площадью 6 693,5 кв.м, в том числе:

На основании пункта 3.1 Контракта и распоряжения Правительства Москвы от 03.09.2009 N 2320-РП Инвестору и/или привлеченных им третьих лиц (физических и юридических) с правом оформления в собственность передается 100% машиномест, что в количественном выражении составляет 211 машиномест площадью 3 140,5 кв.м, и площади общего пользования гаража-стоянки при условии перечисления в бюджет города Москвы денежных средств в сумме 3 500 355 рубля, что соответствует рыночной стоимости 20% дополнительно введенным 17 машиномест и площади общего пользования гаража-стоянки и штрафных санкций в соответствии с пунктом 10.4 Контракта и согласно распоряжению Правительства Москвы от 29.12.2007 N 3010-РП "О завершении реализации инвестиционного проекта строительства экспериментального жилищно-гаражного комплекса над существующим сооружением гражданской обороны по адресу: ул. Чертановская, вл. 48-50", к Инвестору применяются штрафные санкции с 01.01.2007г. по 26.09.2007г. в размере рыночной стоимости 2% за каждый полный календарный месяц просрочки от площади машиномест и площади общего пользования гаража-стоянки, подлежащих передаче Инвестору.

Как усматривается из материалов дела, 22.03.2006г. между Косянчуком В.П. и ООО "Сатурн-Престиж" (далее инвестор) был заключен договор N ЧМ-96-2006-СП участие в долевом строительстве жилищно-гаражного комплекса (договор), расположенного по адресу: г.Москва, ул. Чертановская, вл.48-50 (объект). Предметом данного договора было привлечение Обществом Косянчука В.П. к участию в долевом строительстве Объекта с правом получения по завершению строительства и сдачи дома в эксплуатацию нежилого помещения Офис 2: Этаж - цокольный, количество комнат согласно экспликации (приложение N 1), усл. N 0.19-0.30, площадь - 395,2 кв.м., цена - 15.610.400 руб.

Денежные средства Косянчуком В.П. уплачены полностью, что подтверждается квитанцией к приходному кассовому ордеру N 179 от 22.03.2006г.

Объект в эксплуатацию был принят после получения "Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию N RU77218000-00199 от 26.09.2007г.

Принимая во внимание, что за счет средств Косянчука В.П. было профинансировано строительство Объекта, никто, в том числе Правительство Москвы данный факт не оспаривает, у Косянчука В.П. возникли права на участие в реализации инвестиционного контракта и получение в собственность соответствующей части результатов такой реализации в соответствии с ФЗ от 25.02.1999г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".

При этом между Косянчуком В.П. (соинвестр) и ООО "Юнити" (ООО "Сатурн-Престиж") (инвестор (застройщик)) возникли обязательственные отношения, в силу которых в счет финансирования строительства жилищно-гаражного комплекса, расположенного по адресу: г.Москва, ул. Чертановская, вл.48-50 и ООО "Юнити" обязались в будущем передать Косянчуку В.П. нежилые помещения.

Стороны определили момент выдела имущества в натуре и передачи его соинвестору - не ранее получения разрешения на ввод инвестиционного объекта в эксплуатацию.

26 декабря 2007 г. между Косянчуком В.П. и ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" был подписан Акт о выполнении обязательств по договору N ЧМ-96-2006-СП от 22.03.2006 г. в рамках реализации Инвестиционного контракта от 02 декабря 2003 г. N ДЖП.03.ЮАО.00549 участия в строительстве жилищно-гаражного комплекса, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Чертановская, владение 48-50, в соответствии с которым ООО "САТУРН-ПРЕСТИЖ" передало, а Косянчуку В.П. нежилое помещение N VIII в указанном жилищно-строительном комплексе, площадь нежилого помещения N VIII составляет 387, 10 кв. метров. Косянчук В.П. фактически пользуется переданным ему имуществом и несет бремя его содержания, что документально подтверждено.

В силу ст. ст. 6 и 9 ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" допускается финансирование капитальных вложений инвесторами опосредованно путем использования привлеченных средств, т.е. через финансирование инвестора - соинвестирования.

Соинвестор - юридическое или физическое лицо, участник реализации инвестиционного проекта по Контракту в части финансирования инвестиционного проекта в объеме, пропорциональном той части площадей, которые соинвестр хотел бы получить, а инвестор желал бы предоставить в собственность или оформить на них иные вещные права.

Права соинвестора на участие в инвестиционном проекте и получение по его завершении имущественных прав подтверждаются Контрактом или дополнительным соглашением к контракту и актом о результатах реализации инвестиционного проекта, из чего суд апелляционной инстанции делает вывод, что при составлении акта реализации, доля площади, которая оплачена Косянчуком В.П., должна быть учтена при разделе помещения между участниками контракта.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 декабря 2010 года по делу N А40-99158/10-54-647 отменить.

В удовлетворении исковых требований Правительства Москвы о понуждении подписать Акт о результатах реализации инвестиционного проекта согласно Инвестиционному контракту от 02.12.2003г. N ДЖП.03.ЮАО.00549 в предложенной редакции отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

В.А. Веденова

Судьи

С.Н. Овчинникова В.И. Тетюк