Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. N 13АП-4519/11

г. Санкт-Петербург

24 мая 2011 г.

Дело N А56-18340/2010 з26

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой

судей Е.К.Зайцевой, И.Ю.Тойвонена

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семёновой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4519/2011) Тюменцевой О.В. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.02.2011 по делу N А56-18340/2010(судья О.В.Фуркало), принятое

по заявлению ОАО "Банк "Санкт-Петербург"

о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "Севинвест"

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

при участии:

от заявителя: Талмакаевой И.В. по доверенности N 580 от 20.12.2010

от временного управляющего: Морозковой А.А. по доверенности N 2 от 05.05.2011

от Тюменцевой О.В.: Топоровой А.С. по доверенности от 22.12.2010

установил:

ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (далее - Банк) обратился в арбитражный суд с заявлением в порядке статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) за включением в реестр требований кредиторов ООО "Севинвест" требования в размере 5.197.987.482 руб. 92 коп., основанного на кредитных договорах, договорах поручительства, с включением в третью очередь и как обеспеченного залогом в размере 412.157.633 руб. 99 коп. по договорам о залоге движимого имущества.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.02.2011 в редакции определения от 05.05.2011 признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ООО "Севинвест" требования ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 5.197.987.482 руб. 92 коп. с отнесением указанного требования в 3-ю очередь удовлетворения требований кредиторов и указанием, что требование в размере 412.157.633 руб. 99 коп. обеспечено залогом имущества должника.

Конкурсным кредитором Тюменцевой О.В. подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба в части включения в реестр требований кредиторов требований из кредитного договора N 0032-08-00543 от 25.03.2008, а также договора залога недвижимого имущества N 101/0032-08-00543 от 25.03.2008 и кредитного договора N 0032-06-00756 от 01.12.2006 в общей сумме 491.932.919 руб. 18 коп., из них 252.816.000 руб. 00 коп. как обеспеченных залогом; требований из договоров поручительства N 0032-06-00650/С от 19.02.2010, N 0032-08-01711/С от 19.02.2010, N 0032-07/00956/С от 19.02.2010, N 0032-07-02575/С от 19.02.2010, N 0032-09-00040/С от 19.02.2010, N 0032-08-01579/С от 19.02.2010, N 0032-08-01228/С от 05.05.2009, N 0032-06-00673/С от 19.02.2010 в обеспечение обязательств ЗАО "Севкабель" в общей сумме 1.671.883.440 руб. 90 коп.; требований из договоров поручительства N 0032-08-00565/С от 19.02.2010, N 0032-07-02613/С от 19.02.2010, N 0032-07-01934/С от 19.02.2010, N 125/0032-09-00187/С от 25.02.2010, также договора о залоге движимого имущества N 116/0032-09-00187 от 30.04.2009 в обеспечение обязательств ОАО "Севкабель" в общей сумме 2.249.268150 руб. 69 коп., из них 74.075.505 руб. 80 коп. как обеспеченных залогом; требований из договоров поручительства N 0032-10-00116/С от 18.02.2010, N 0032-10-00100/С от 19.02.2010, N 0032-10-00064/С от 19.02.2010, N 0032-09-0890/С от 19.02.2010 в обеспечение обязательств ООО "Торговый дом "Севкабель-Трейд" в общей сумме 692.118.301 руб. 38 коп.; требований из договоров на открытие аккредитива N ILC345 от 19.11.2007 и N ILC365 от 09.06.2008 в общей сумме 13.077.862 руб. 88 коп., из них 13.077.862 руб. 88 коп. как обеспеченных залогом имущества должника. Ссылаясь на договор о переводе долга от 29.05.2009 по кредитному договору N 0032-08-00543 от 25.03.2008, считают договор залога обеспечивающим обязательства нового должника ОАО "Севкабель". Указывая на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 10.02.2009 N 9639/08, квалифицируют требования залогодержателя как неденежное. Отмечают прекращение денежных обязательств ООО "Севинвест" из кредитного договора N 0032-06-00756 от 01.12.2006 в связи с переводом долга 29.05.2009. Полагает, что по договорам поручительства , обеспечивающим обязательства ЗАО "Севкабель", ОАО "Севкабель", ООО "Торговый дом "Севкабель-Трейд", срок исполнения которых продлен до 29.04.2014, сведений о соблюдении установленной договорами поручительства процедуры направления уведомления кредитором не представлено, и, следовательно, у последнего отсутствует право на включение в реестр требования в размере 461.326.892 руб. 89 коп. В отношении залоговых требований квалифицируют их как неденежные, вследствие чего 74.075.505 руб. 80 коп. не подлежат включению в реестр, как обеспеченные залогом, как и 13.077.862 руб. 88 коп., так как задолженность в указанном размере погашена 3-им лицом. Дополнительно подателем апелляционной жалобы систематизированы размеры денежных обязательств по кредитным договором ЗАО "Севкабель" и ОАО "Севкабель", заявленных кредитором как обеспеченные поручительством ООО "Севинвест", и сумма необоснованно включенных требований определена как 4.411.758.896 руб. 64 коп., в части кредитных обязательств ООО "Торговый дом "Севкабель-Трейд", по которым срок исполнения не наступил, - в размере 692.118.301 руб. 38 коп.

Заявитель и временный управляющий возражали относительно апелляционной жалобы.

Банк в отзыве на апелляционную жалобу указал на несоответствие доводов ее подателя материалам дела, поскольку обстоятельства перевода долга учитывались судом первой инстанции, но не имеют значения для требований, возникших из поручительства ООО "Севкабель", размер которых подтвержден в ходе сверки расчетов с последним. Залоговые требования основаны на действующих договорах залога. Обращено внимание на исправление судом первой инстанции описок в мотивировочной части судебного акта определением от 05.05.2011 в части перечисления ряда оснований заявленных требований.

Должник, извещенный о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явился.

Законность и обоснованность определения по части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ проверены в апелляционном порядке с применением части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовую позицию заявителя и временного управляющего в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 03.04.2008 Банк и ЗАО "Севкабель" (далее - заемщик) заключили кредитный договор N 0032-08-00650, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику кредитную линию в сумме 380.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-06-00650/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 380.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору составила 417.799.589, 05 руб.

28.07.2008 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-08-01711, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику кредитную линию в сумме 100.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-08-01711/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 100.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору составила 109.723.972,60 руб.

06.02.2007 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-07-00956, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику кредит в сумме 100.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-07-00956/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 100.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору 2 составила 109.507.534, 25 руб.

04.12.2007 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-07-02575, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику кредит в сумме 300.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-07-02575/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору 3 солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 300.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору составила 329.821.232, 87 руб.

05.02.2009 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-09-00040, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику кредит в сумме 4.000.000, 00 долларов США, а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-09-00040/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 4.000.000, 00 долларов США, что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору составила 4.259.095, 89 долларов США, что эквивалентно 130.333.871, 06 руб.

14.07.2008 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-08-01579, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику кредитную линию в сумме 330.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-08-01579/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 330.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору составила 361. 587.328, 79 руб.

16.06.2008 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-08-01228, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику кредитную линию в сумме 150.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору, 05.05.2009 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-08-01228/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 150.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору составила 165.559.931, 51 руб.

07.11.2006 кредитор и заемщик заключили кредитный договор N 0032-06-00673, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику кредитную линию в сумме 130.000.000, 00 руб., а заемщик обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-06-00673/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику кредит в сумме 130.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика перед кредитором по кредитному договору 12 составила 47.549.980, 77 руб.

26.03.2008 кредитор и ОАО "Севкабель" (далее - заемщик 1) заключили кредитный договор N 0032-08-00565, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику 1 кредитную линию в сумме 630.000.000, 00 руб., а заемщик 1 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-08-00565/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 1 кредит в сумме 630.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 1 принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 1 перед кредитором по кредитному договору составила 690.579.246, 58 руб.

05.12.2007 кредитор и ОАО "Севкабель" заключили кредитный договор N 0032-07-02613, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику 1 кредит в сумме 200.000.000, 00 руб., а заемщик 1 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-07-02613/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 1 кредит в сумме 200.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 1 принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 1 перед кредитором по кредитному договору 5 составила 219.880.821, 92 руб.

28.08.2007 кредитор и заемщик 1 заключили кредитный договор N 0032-07-01934, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику 1 кредитную линию в сумме 260.000.000, 00 руб., а заемщик 1 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-07-01934/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 1 кредит в сумме 260.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 1 принятые на себя по кредитному договору 6 обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 1 перед кредитором по кредитному договору составила 284.438.219, 18 руб.

30.04.2009 кредитор и заемщик 1 заключили кредитный договор N 0032-09-00187, согласно которому кредитор обязался открыть заемщику 1 кредитную линию в сумме 1.000.000.000, 00 руб., а заемщик 1 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 1 кредит в сумме 1.000.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 1 принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 1 перед кредитором по кредитному договору составила 1.054.369.863, 01руб.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору, 25.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 125/0032-09-00187/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 1 своих обязательств по кредитному договору солидарно и 30.04.2009 договор о залоге движимого имущества N 116/0032-09-00187 в соответствии с которым в залог кредитору было передано движимое имущество, общей залоговой стоимостью 74.075.505, 80 руб.

25.03.2008 кредитор и должник заключили кредитный договор N 0032-08-00543, согласно которому кредитор обязался предоставить должнику кредит в сумме 370.000.000, 00 руб., а должник обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил должнику кредит в сумме 370.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Должник принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности должнику перед кредитором по кредитному договору составила 404.154.041, 10 руб.

В обеспечение надлежащего исполнения должником своих обязательств по кредитному договору, 25.03.2008 кредитор и должник заключили договор о залоге движимого имущества N 101/0032-08-00543 в соответствии с которым в залог кредитору было передано движимое имущество, общей залоговой стоимостью 252.816.000, 00 руб.

29.05.2009 между должником, кредитором и ОАО "Севкабель" заключен договор N 0032-09-00254 о переводе долга, в соответствии с которым ОАО "Севкабель" принял долг из кредитного договора в полном объеме.

19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-09-00543/С в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Севкабель".

01.12.2006 кредитор и должник заключили кредитный договор N 0032-06-00756, согласно которому кредитор обязался предоставить должнику кредит в сумме 120.000.000, 00 руб., а должник обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил должнику кредит в сумме 120.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Должник принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности должнику перед кредитором по кредитному договору составила 87.778.878, 08 руб.

29.05.2009 между должником, Банком и ОАО "Севкабель" заключен договор N 0032-09-00256 о переводе долга, по которому должник перевел, а ОАО "Севкабель" принял долг из указанного кредитного договора в полном объеме.

В обеспечение обязательств по кредитному договору кр5едитор и должник заключили договор поручительства N 0032-06-00756, согласно которому должник обязался отвечать перед Банком за исполнение обязательств ОАО "Севкабель" по данному кредитному договору.

19.11.2007 кредитор и должник заключили договор N ILC345 на открытие импортного документарного аккредитива без резервирования средств, согласно которому кредитор обязался по поручению и за счет должника открыть в пользу компании "Maillefer Extrusion Oy", Финляндия импортный документарный аккредитив без резервирования средств N ILC345 на сумму 1.972.000, 00 евро сроком действия по 25.07.2008 и рассрочкой возмещения кредитору платежей по аккредитиву на 5 лет с даты ввода оборудования в эксплуатацию, с погашением 10 равными полугодовыми платежами, а должник обязался в полном объеме возместить банку платежи по аккредитиву, суммы комиссионного вознаграждения экспортно-кредитного агентства Finnvera PLC, Финляндия и оплачивать комиссионное вознаграждение кредитора на условиях договора на открытие аккредитива.

Во исполнение принятых на себя по договору на открытие аккредитива обязательств кредитор открыл аккредитив, что подтверждается выпиской из лицевого счета.

Должник принятые на себя по договору на открытие аккредитива исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности должнику перед кредитором по договору на открытие аккредитива составила 1.245.867, 11 евро, что эквивалентно 51.740.683, 29 руб.

В обеспечение надлежащего исполнения должником своих обязательств по договору на открытие аккредитива 03.04.2009 кредитор и должник заключили договор о залоге движимого имущества N ILC345/3, в соответствии с которым в залог кредитору было передано движимое имущество, общей залоговой стоимостью 12.826.964, 62 руб.

09.06.2008 кредитор и должник заключили договор N ILC365 на открытие импортного документарного аккредитива без резервирования средств, согласно которому кредитор обязался по поручению и за счет должника открыть в пользу компании Construcciones Mecanicas Cabell S.A., Испания импортный документарный аккредитив без резервирования средств N ILC345 на сумму 721.630, 00 евро сроком действия по 30.09.2008 и рассрочкой возмещения кредитору платежей по аккредитиву на срок до 5 лет с даты ввода оборудования в эксплуатацию, а должник обязался в полном объеме возместить банку платежи по аккредитиву, суммы комиссионного вознаграждения экспортно-кредитного агентства CESCE, Испания и оплачивать комиссионное вознаграждение кредитора на условиях договора на открытие аккредитива.

Во исполнение принятых на себя по договору на открытие аккредитива обязательств кредитор открыл аккредитив, что подтверждается выпиской из лицевого счета.

Должник принятые на себя по договору на открытие аккредитива исполнил не надлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности должнику перед кредитором по договору на открытие аккредитива составила 52.398, 32 евро, что эквивалентно 21.546.687, 93 руб.

В обеспечение надлежащего исполнения должником своих обязательств по договору на открытие аккредитива, 09.06.2008 кредитор и должник заключили договор о залоге движимого имущества N ILC365/3А, в соответствии с которым в залог кредитору было передано движимое имущество, общей залоговой стоимостью 36.238.647, 12 руб. и договор о залоге движимого имущества N ILC345/3 от 03.04.2009, в соответствии с которым в залог кредитору было передано движимое имущество, общей залоговой стоимостью 12.826.964, 62 руб.

18.02.2010 кредитор и ООО "Торговый дом "Севкабель-Трейд" (далее - заемщик 2) заключили кредитный договор N 0032-10-00116, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику 2 кредит в сумме 150.000.000, 00 руб., а заемщик 2 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-10-00116/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 2 кредит в сумме 150.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 2 принятые на себя по кредитному договору 14 обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 2 перед кредитором по кредитному договору составила 159.486.986, 31 руб.

16.02.2010 кредитор и заемщик 2 заключили кредитный договор N 0032-10-00100, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику 2 кредит в сумме 100.000.000, 00 руб., а заемщик 2 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору, 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-10-00100/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 2 кредит в сумме 100.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 2 принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 2 перед кредитором по кредитному договору составила 106.324.657, 53 руб.

04.02.2010 кредитор и заемщик 2 заключили кредитный договор N 0032-10-00064, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику 2 кредит в сумме 150.000.000, 00 руб., а заемщик 2 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-10-00064/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 2 кредит в сумме 150.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 2 принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 2 перед кредитором по кредитному договору составила 159.486.986, 31 руб.

25.12.2009 кредитор и заемщик 2 заключили кредитный договор N 0032-09-00890, согласно которому кредитор обязался предоставить заемщику 2 кредит в сумме 252.000.000, 00 руб., а заемщик 2 обязался возвратить сумму полученного кредита и уплатить проценты за пользование кредитом на условиях кредитного договора.

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору 19.02.2010 кредитор и должник заключили договор поручительства N 0032-09-00890/С, согласно которому должник обязался отвечать за исполнение заемщиком 2 своих обязательств по кредитному договору солидарно.

Во исполнение принятых на себя по кредитному договору обязательств кредитор предоставил заемщику 2 кредит в сумме 252.000.000, 00 руб., что подтверждается имеющими в материалах дела мемориальными ордерами.

Заемщик 2 принятые на себя по кредитному договору обязательства исполнил ненадлежащим образом, в связи с чем, по состоянию на 29.09.2010 сумма задолженности заемщика 2 перед кредитором по кредитному договору составила 266.819.671, 23 руб.

В связи с ненадлежащим исполнением заемщиками денежных обязательств и банкротством ООО "Севинвест", выступившим поручителем и залогодателем по обязательствам ЗАО "Севкабель", ОАО "Севкабель" и ООО "Торговый дом "Севкабель-Трейд", кредитором заявлено требование, основанное на условиях договоров поручительства и залога.

В соответствии с частью 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса РФ при принятии решения арбитражный суд исследовал доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определил, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; установил права и обязанности лиц, участвующих в деле.

Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд первой инстанции признал требования, в том числе в обжалуемой части, обоснованными и включил в реестр требований кредиторов, разграничив порядок удовлетворения по основаниям возникновения обязательств.

Доводы подателя апелляционной жалобы отклоняются, как не соответствующие материалам дела и толкованию норм материального права.

В части возражений, касающихся обязательств по договору N 101/0032-08-00543 от 25.03.2008 и в связи с переводом долга по договору N 0032-09-00254 от 29.05.2009 обязательства по поручительству, отсутствуют соответствующие статьям 352 и 367 Гражданского кодекса РФ доказательства их прекращения притом, что обязательства ООО "Севинвест" возникли из договоров от 19.02.2010.

В части ненаступления сроков исполнения обязательств правовая позиция подателя апелляционной жалобы не учитывает подтвержденные обстоятельства неисполнения основным должником денежных обязательств по кредитным договорам при досрочном требовании Банка - кредитора и процедуру банкротства, введенную в отношении акцессорного должника.

Согласно условиям договоров поручительства, заключенных с ООО "Севинвест" в обеспечение исполнения обязательств ОАО "Севкабель", поручитель согласен на право Банка требовать как от заёмщика, так и от поручителя досрочного возврата всей суммы задолженности, процентов, неустоек и других платежей по кредитному договору в случаях, предусмотренных кредитным договором.

Условиями кредитных договоров и договоров поручительства предусмотрено направление уведомлений о возникновении просроченной задолженности и требовании досрочного возврата кредитных средств в адрес заёмщика и поручителей.

Ни кредитный договор, ни договор поручительства не содержат условий о том, что возможность судебной защиты кредитором своих прав, в том числе посредством предъявления требований в соответствии с абзацем 5 пункта 1 статьи 4, части 3 статьи 63 Закона о банкротстве, возникает лишь после получения заёмщиком/поручителем соответствующих уведомлений и отказа от добровольного исполнения содержащихся в них требований.

Согласно абзацу 5 пункта 1 статьи 4, части 3 статьи 63 Закона о банкротстве, для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим, а кредиторы вправе предъявлять свои требования к должнику в порядке, установленном данным законом.

Право кредитора на предъявление требований в суд не зависит от фактов направления, получения, исполнения в добровольном порядке соответствующих уведомлений заёмщиком/поручителем, поскольку прямо не предусмотрено нормами Закона о банкротстве.

Включая в реестр требование банка как требование, обеспеченное залогом, на сумму оценки предмета залога, суд первой инстанции исходил из разъяснений, содержащихся в пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в соответствии с которым судам при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При введении процедуры наблюдения в отношении залогодателя применительно к абзацу 2 пункта 1 статьи 63 Закона требования об обращении взыскания на заложенное имущество могут быть предъявлены только в деле о банкротстве путем подачи заявления о включении их в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора.

Кроме того, по смыслу положений, предусмотренных абзацем 4 пункта 1 статьи 63, абзацем 5 пункта 1 статьи 81, абзацем 2 пункта 2 статьи 95, абзацем 6 пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве, принудительное исполнение решения об обращении взыскания на заложенное имущество приостанавливается в процедурах наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления и прекращается в процедуре конкурсного производства.

Для установления судом, рассматривающим дело о банкротстве, требований залогодержателя решения суда о взыскании долга с основного должника не требуется.

Суд первой инстанции обоснованно применил нормы статей 323, 363, 367 Гражданского кодекса РФ, вследствие чего оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269 п. 1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 03 февраля 2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.К. Зайцева И.Ю. Тойвонен