Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2011 г. N 13АП-5318/11

г. Санкт-Петербург

28 июня 2011 г.

Дело N А56-13368/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июня 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой

судей Л.Н.Марченко, И.Ю.Тойвонена

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семёновой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-5318/2011) Солохина Ю.Е. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.02.2011 по делу N А56-13368/2009(судья А.В.Нефедова), принятое

по заявлению Солохина Ю.Е. о включении требований в размере 177.857 руб. 00 коп. в реестр требований кредиторов ЗАО "Митлэнд Лоджистикс энд Дистрибьюшн" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

при неявке участвующих в деле лиц

установил:

Солохин Юрий Евгеньевич, ссылаясь на владение облигациями ЗАО "Митлэнд Фуд Групп", обратился в порядке статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) за включением его требования в размере 177.857 руб. 00 коп. в реестр требований кредиторов поручителя ЗАО "Митлэнд Лоджистикс энд Дистрибьюшн".

Определением арбитражного суда первой инстанции от 17.02.2011 в удовлетворении заявления отказано со ссылкой на недоказанность кредитором материального права.

Солохиным Ю.Е. подана апелляционная жалоба со ссылками на неверную оценку представленных доказательств, исходя из особенностей депозитарной деятельности. Обращено внимание на вступившее в законную силу определение суда первой инстанции от 07.10.2010 по делу А56-82455/2009, по которому подтверждается как факт владения заявителем указанным количеством ценных бумаг, так и правомерность требования, размер которого аналогичен рассматриваемому.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке с применением частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в отсутствие лиц, участвующих в деле о банкротстве, извещенных о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной, а определение - подлежащим отмене как принятое с нарушением норм материального и процессуального права, и рассмотрев требование по существу, считает возможным включить требование Солохина Ю.Е. в реестр требований кредиторов должника.

Как следует из материалов дела, Солохин Ю.Е. является владельцем 157 штук неконвертируемых процентных бездокументарных облигаций на предъявителя серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска 4-01-18012-G, эмитированных ЗАО "Митлэнд Фуд Групп".

Согласно пункту 12.1 решения о выпуске ценных бумаг ЗАО "Митлэнд Лоджистикс энд Дистрибьюшн" является поручителем по обязательствам эмитента.

Однако эмитент свои обязательства не выполнил, не погасил номинальную стоимость облигаций в количестве 157 шт. на общую сумму 157.000 руб. 00 коп. в срок до 16.02.2010, а также не выплатил купонный доход в виде процентов от номинальной стоимости облигаций в сроки, определенные в решении о выпуске ценных бумаг и проспекте ценных бумаг в сумме 17.706 руб. 00 коп.

В силу положений статьи 816 Гражданского кодекса РФ, облигация является эмиссионной ценной, которая свидетельствует о заключении договора займа и даёт право её держателю на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет её держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные права. В соответствии с положениями статьи 18 Федерального закона от 22.04.21996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации. Права на документарную ценную бумагу удостоверяются решением о выпуске ценных бумаг и сертификатом.

Информация о факте неисполнения обязательства эмитента (дефолте) раскрыта, в том числе, в ленте новостей Информационного агентства "Интерфакс" 25.02.2009.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.10.2010 по делу N А56-82455/2009 требования Солохина Ю.Е., основанные на факте владения 157 облигациями, включены в реестр требований кредиторов эмитента в размере задолженностей по выплате номинальной стоимости, купонных доходов и процентов, начисленных в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 04.03.2010 в отношении поручителя ЗАО "Митлэнд Лоджистикс энд Дистрибьюшн", несущего солидарную ответственность, открыта процедура конкурсного производства, вследствие чего кредитором реализовано право по статье 100 Закона о банкротстве.

Признавая недоказанным факт владения Солохиным Ю.Е. ценными бумагами, суд первой инстанции оценил ответ Национального Депозитарного Центра N ЖА-04/8103 от 18.10.2010 в нарушение статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ без учета отношений по депозитарной деятельности.

Совокупность представленных доказательств, в том числе выписка по счету депо на имя Солохина Ю.Е., имеющего депозитарный договор N 33ПФ-8126/08 от 26.09.2008 с ЗАО ИК Тройка Диалог", абзац третий ответа ЗАО "НДЦ" на запрос суда, подтверждают факт принадлежности ценных бумаг заявителю.

В соответствии с абзацем 1 пункта 2.7 Положения о депозитарной деятельности, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 16.10.1997 N 36 (далее - Положение), клиентом (депонентом) депозитария может являться юридическое или физическое лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве (владелец ценных бумаг), а также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов.

Согласно пункту 4.7 указанного Положения депозитарий вправе становиться депонентом другого депозитария на основании заключенного с ним договора в отношении ценных бумаг клиентов (депонентов), депозитарные договоры с которыми не содержат запрета на заключение такого договора.

Поскольку Солохин Ю.Е. является депонентом ЗАО "ИК "Тройка Диалог", представленная выписка по счету депо является соответствующим абзацу 3 пункта 2.3, пункту 4.12 Положения и статье 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ доказательством, достаточным для признания права принадлежности облигаций заявителю притом, что его депозитарий является депонентом ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", имеющего соответствующие обязательственные отношения с ЗАО "НДЦ".

Учитывая изложенное, при объективной подтвержденности материального права заявителя, недоказанности должником исполнения спорного денежного обязательства, отсутствии возражений лиц, участвующих в деле о банкротстве, относительно требования Солохина Ю.Е., последнее подлежит включению в реестр с отнесением к 3-й очереди удовлетворения в порядке, предусмотренном частью 2 статьи 137 Закона о банкротстве, исходя из составляющих задолженностей по выплате номинальной стоимости облигаций (157.000 руб. 00 коп.) из расчета 1.000 руб. за 1 облигацию при их количественной принадлежности в размере 157 шт., по купонным доходам на даты 19.05.2009 и 18.08.2009 ( по 3.568 руб.), на 17.11.2009 и 16.02.2010 (по 5.285 руб.) в общей сумме 17.706 руб., и процентам за период с 19.05.2009 по 21.04.2010, начисленным по статье 395 Гражданского кодекса РФ, в сумме 3.150 руб. 54 коп., складывающихся из последовательно рассчитанных процентов по мере просрочки исполнения денежного обязательства нарастающим итогом.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269 п. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 17.02.2011 отменить.

Принять новый судебный акт.

Включить в реестр требований кредиторов ЗАО "Митлэнд Лоджистикс энд Дистрибьюшн" требование Солохина Юрия Евгеньевича в размере 157.000 руб. 00 коп. задолженности по возврату суммы облигационного займа, 17.706 руб. 00 коп. купонного дохода, 3.150 руб. 54 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Учесть указанные требования в части задолженности по сумме займа и купонному доходу в третью очередь удовлетворения требований кредиторов, проценты за пользование чужими денежными средствами - отдельно после погашения основной суммы долга.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Л.Н. Марченко И.Ю. Тойвонен