Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2011 г. N 09АП-14352/11

г. Москва

Дело N А40-75365/08-89-609

04 июля 2011 г.

N 09АП-14352/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веденовой В.А.

судей Тетюка В.И., Стешана Б.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Дивиди Групп"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.04.2011 г..

по делу N А40-75365/08-89-609, принятое судьёй Акименко О.А.

по иску Департамента имущества города Москвы

к ООО "Дивиди Групп"

третьи лица - ГУП "ОДУИКК", Управление Росреестра по г.Москве, Мосгорстройнадзор, Правительство Москвы

встречный иск ООО "Дивиди Групп" к Департаменту имущества города Москвы

о выделении в натуре из объекта и признании права собственности и

при участии в судебном заседании:

Представитель Департамента имущества города Москвы: Шергилова Н. В. по дов. от 09.02.2011 г.. N Д-11/7171

Представитель ООО "Дивиди Групп": ген.дир.Будяк А. А. на осн. Решения от 01.12.2010 г.. N 1, Хромов Д.Н. по дов. от 13.12.2010 г..

Представитель ГУП "ОДУИКК": Полубедов А. И. по дов. от 21.06.2011 г.. N 75, Наумова Е.В. по дов. от 28.06.2011 г.. N 81

Представитель Управление Росреестра по г. Москве: не явился, извещен.

Представитель Комитет государственного строительного надзора г. Москвы: не явился, извещен.

Представитель Правительства г. Москвы: Шергилова Н. В. по дов. от 30.05.2011 N 4-47-8235/1

УСТАНОВИЛ

Департамент имущества города Москвы обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Дивиди Групп" с иском об определении доли города Москвы в инвестиционном объекте - здании кинотеатра "Байкал", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4 в размере 81,9% от общей площади здания кинотеатра "Байкал"; выделении в натуре долю города Москвы из инвестиционного объекта - здания кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4, а именно: подвал, помещение I, комнаты 1-34, этаж 1, помещение II, комнаты 1-35, помещение III, комнаты 1,2, помещение IV, комнаты 1-7, помещение V, комнаты 1-5, помещение VI, комнаты 1-4, помещение VII, комната 1, этаж а1, помещение VIII, комната 1, этаж 2, помещение IХ, комнаты 1-7,9,12-18, 21-23, помещение Х, комнаты 1-4, этаж а2, помещение ХI комнаты 1,2, этаж 3, помещение ХII комнаты 4,6,7а,11а, помещение ХIII, комнаты 1,2, этаж Ч, помещение ХIV, комнаты 1-2, общей площадью 3921,4 кв.м. и признании права собственности города Москвы на вышеуказанные нежилые помещения (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.08.2009 г.. по делу N А40-75365/08-89-609, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09-АП-20663/2009-ГК от 05.11.2009 г.., в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 февраля 2010 г.. N КГ-А40/276-10 решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-75365/08-89-609 от 18.08.2009 г.. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи с тем, что судом не была дана оценка доводам истца о том, что сторонами было достигнуто соглашение об условиях раздела общего имущества, с указанием на необходимость установить согласовывалось ли с ответчиком распоряжение Правительства Москвы от 02.11.2004 г.. за N 2186-РП, дать оценку распоряжению и договору аренды от 17.01.2002 г.. N 02-3/2002.

После отмены судебного акта и направлении дела на новое рассмотрение истец Департамент имущества города Москвы уточнил исковые требования в порядке ст. 49 АПК РФ в части метража помещений и просил суд:

1. определить долю города Москвы в инвестиционном объекте - здании кинотеатра "Байкал", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4 в размере 81,9 % от общей площади здания кинотеатра "Байкал" (4790,2 кв.м = 100 % , а 3921,4 кв.м = 81,9 %),

2. выделить в натуре долю города Москвы из инвестиционного объекта - здания кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4-общей площадью - 3921,4 кв.м., а именно:

- подвал, помещение I, комнаты 1-34 (площадь 788,3 кв.м): N 1 -зал автоматов - 242.3 кв.м.; N 2- пункт тепловой-45 кв.м.; N 3 -венткамера-50.6 кв.м.; N 4 -узел распределительный-11.3 кв.м.; N 5 - венткамера -19.7 кв.м.; N 6 -лестница- 27 кв.м.; N 7 -кабинет-10.8 кв.м.; N 8- бар-10.4 кв.м.; N 9 -коридор-4.9 кв.м.; N 10 -лестница-11.7 кв.м.; 11 -моечная- 4.9 кв.м.; N 12 -коридор-51.3 кв.м.; N 13 - камера холодильная- 7.7 кв.м.; N 14 - камера холодильная- 6.5 кв.м.; N 15 - коридор-3.6 кв.м.; N 16 - камера холодильная- 7.7 кв.м.; N 17 -цех -10.1 кв.м.; N 18- кладовая- 11.8 кв.м.; N 19 - кладовая-12.6 кв.м.; N 20- кабинет-12.4 кв.м.; N 21- венткамера- 74.6 кв.м.; N 22-душевая- 21.5 кв.м.; N 23 - уборная- 1.1 кв.м.; N 24 - уборная- 0.8 кв.м.; N 25 - раздевалка - 21.3 кв.м.; N 26- пом.подсобное- 2.8 кв.м.; N 27 - коридор- 1.8 кв.м.; N 28 - умывальная- 2.1 кв.м.; N 29- уборная- 1.5 кв.м.; N 30- раздевалка- 25.2 кв.м.; N 31-лестница- 9 кв.м.; N 32- цех мясной 21 кв.м.; N 33 коридор 2.6 кв.м.; N 34 - венткамера- 40.7 кв.м.;

- этаж 1, помещение II, комнаты 1-35 (площадь 1393,8 кв.м): N 1 - вестибюль -263.6 кв.м.; N 1а - лифт- 2 кв.м.; N 2- тамбур- 20.7 кв.м.; N 3- ресторан-108.8 кв.м.; N 4- моечная- 9.6 кв.м.; N 5- коридор- 13.5 кв.м.; N 6- цех- 14 кв.м.; N 7- лестница- 12.1 кв.м.; N 8- цех- 15.8 кв.м.; N 9- моечная- 5.3 кв.м.; N 10- разгрузочная- 22.4 кв.м.; N 11- пом.пожохраны- 20.2 кв.м.; N 12- переход- 16.4 кв.м.; N 13- санузел- 5.3 кв.м.; N 14- коридор- 5.2 кв.м.; N 15- санузел- 17.7 кв.м.; N 16- санузел- 21.6 кв.м.; N 17-коридор- 5.5 кв.м.; N 18 -санузел-3.6 кв.м.; N 19 - санузел- 1.8 кв.м.; N 20 - переход-16.3 кв.м.; N 21- касса-10.8 кв.м.; N 22- коридор- 7.5 кв.м.; N 23- раздевалка- 3.8 кв.м.;N 24- коридор- 1.8 кв.м.; N 25- сейф- 2.8 кв.м.; N 26- фойе- 172.1 кв.м.; N 27- лестница- 4.2 кв.м.; N 28- кинопроекционная- 26.5 кв.м.; N 29- коридор- 14.4 кв.м.; N30- лестница- 12.5 кв.м.; N 31- кинопроекционная- 12.7 кв.м.; N 32- коридор- 10.4 кв.м.; N 33- пом.подсобное- 4.4 кв.м.; N 34- кинозал- 254.4 кв.м.; N 35- кинозал - 254.1 кв.м.

- помещение III, комнаты 1, 2 (площадь 24,7 кв.м): N 1- лестница- 12.1 кв.м.; N 2- лестница- 12.6 кв.м.;

- помещение IV, комнаты 1-7 (площадь 55,3 кв.м): N 1- пом.подсобное- 7 кв.м.; N 2- коридор- 3.3 кв.м.; N 3- умывальная- 2.6 кв.м.; N 4 -уборная-1.7 кв.м.; N 5-цех кондитерск.- 21.8 кв.м.; N 6- моечная- 7.5 кв.м.; N 7- склад- 11.4 кв.м.;

- помещение V, комнаты 1-5 (площадь 74 кв.м): N 1- пом.техническое- 31.1 кв.м.; N 2- пом.техническое- 12.9 кв.м.; N 3- лестница- 10.7 кв.м.; N 4- пом. техническое- 3.4 кв.м.; N 5- пом.техническое- 15.9 кв.м.;

- помещение VI, комнаты 1-4 (площадь 62.4 кв.м): N 1- пом.техническое - 32.4 кв.м.; N 2- лестница- 10.5 кв.м.; N 3- пом.техническое- 3.6 кв.м.; N 4- пом. техническое- 15.9 кв.м.;

- помещение VII, комната 1, этаж а1 (площадь 34,2 кв.м): N 1- насосная- 34.2 кв.м.;

- помещение VIII, комната 1, этаж 2 (площадь 10,3 кв.м): N 1- комната отдыха- 10.3 кв.м.;

- помещение IX, комнаты 1-7, 9, 12-18, 21-23 (площадь 1195,1 кв.м): N 1-кафетерий- 162.6 кв.м.; N 2- лестница- 53.1 кв.м.; N 3- кафе,кафетерий-162.6 кв.м.; N 4- лестница -27.9 кв.м.; N 5- коридор- 14.8 кв.м.; N 6- лестница- 12.1 кв.м.; N 7 - коридор - 11.7 кв.м.; N 9- моечная-10 кв.м.; N 12- санузел- 1.9 кв.м.; N 13 - санузел

19.4 кв.м.; N 14- умывальная-8.2 кв.м.; N 15- санузел - 14.3 кв.м.; N 16 - коридор- 6.2 кв.м.; N 17 - коридор- 15.2 кв.м.; N 18- коридор- 45.6 кв.м.; N 21- коридор-49.7 кв.м.; N 22- кинозал-290.1 кв.м.; N 23 - кинозал- 289.7 кв.м.;

- помещение X, комнаты 1-4, этаж а2 (площадь 54,9 кв.м): N 1- кабинет-16 кв.м.; N 2- кабинет- 6.2 кв.м.; N 3- лестница- 20.2 кв.м.; N 4- кабинет- 12.5 кв.м.;

- помещение ХI, комнаты 1, 2, этаж 3 (площадь 40,7 кв.м): N 1-электрощитовая- 25.5 кв.м.; N 2- лестница- 15.2 кв.м.;

- помещение ХII, комнаты 4, 6, 7а, 11а (площадь 37,7 кв.м): N 4- лестница-23.4 кв.м.; N 6 - лестница - 12.2 кв.м.; N 7а - подъемник- 0.7 кв.м.; N 11а - лестница 1.4 кв.м.;

- помещение ХIII, комнаты 1, 2, этаж Ч (площадь 64,7 кв.м): N 1-кинопроекционная - 55.4 кв.м.; N 2- комната отдыха- 9.3 кв.м.;

- помещение XIV, комнаты 1-2 (площадь 85,3 кв.м): N 1- венткамера- 81.4 кв.м.; N 2- лестница- 3.9 кв.м.;

3. признать право собственности города Москвы на вышеназванные нежилые помещения в здании кинотеатра "Байкал", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4, общей площадью 3921,4 кв.м.

Определением Арбитражного суда г. Москвы уточненные требования приняты к рассмотрению.

Встречный иск заявлен ООО "Дивиди групп" к Департаменту имущества города Москвы о выделении доли в натуре из инвестиционного объекта -здания кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4, признании права собственности на нежилые помещения общей площадью 1930,8 кв.м.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.08.2010 г.. по делу N А40-160719/09-113-1167, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2010 г.. N 09АП-23875/2010 исковые требования ООО "Дивиди Групп" удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 февраля 2010 г.. N КГ-А40/276-10 решение Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-75365/08-89-609 от 18.08.2009 г.. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи с тем, что судом не была дана оценка действиям сторон при подготовке распоряжения Правительства Москвы от 02.11.2004 г.. за N 2186-РП. Кроме того, суды, ссылаясь на неприменимость к отношениям сторон вышеуказанного распоряжения Правительства Москвы не учли того, что без учета данного распоряжения спорное здание приобретет признаки самовольной постройки. В своем постановлении ФАС МО указал на необходимость рассмотреть вопрос об объединении дела N А40-160719/09-113-1167 с делом N А40-7536508-89-609.

Согласно ч. 2 ст. 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Во исполнение указания Федерального арбитражного суда Московского округа определением от 22.03.2011 г.. по делу N А40-160719/09-113-1167 Арбитражного суда г. Москвы дело NА40-160719/09-113-1167 и дело N А40-75365/08-89-609 объединены в одно производство с присвоением номера N А40-75365/08-89-609 (т. 2 л.д. 110).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2011 г.. исковые требования Департамента имущества города Москвы удовлетворены.

Определена доля города Москвы в инвестиционном объекте - здании кинотеатра "Байкал", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4 в размере 81,9 % от общей площади здания кинотеатра "Байкал" (4790,2 кв.м = 100 % , а 3921,4 кв.м = 81,9 %)

Выделена в натуре доля города Москвы из инвестиционного объекта - здания кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4 - общей площадью - 3921,4 кв.м., а именно:

- подвал, помещение I, комнаты 1-34 (площадь 788,3 кв.м)

1		зал автоматов	242.3
2		пункт тепловой	45
3		Венткамера	50.6
4		узел распределительный	11.3
5		Венткамера	19.7
6		Лестница	27
7		Кабинет	10.8
8		Бар	10.4
9		Коридор	4.9
10		Лестница	11.7
11		Моечная	4.9
12		Коридор	51.3
13		камера холодильная	7.7
14		камера холодильная	6.5
15		Коридор	3.6
16		камера холодильная	7.7
17		Цех	10.1
18		Кладовая	11.8
19		Кладовая	12.6
20		Кабинет	12.4
21		Венткамера	74.6
22		Душевая	21.5
23		Уборная	1.1 0.8
24		Уборная	0.8
25		Раздевалка	21.3
26		пом.подсобное	2.8
27		Коридор	1.8
28		Умывальная	2.1
29		Уборная	1.5
30		Раздевалка	25.2
31		Лестница	9
32		цех мясной	21
33		Коридор	2.6
34		Венткамера	40.7
- этаж 1, помещение II, комнаты 1-35 (площадь 1393,8 кв.м)
1		Вестибюль	263.6
1а		Лифт	2
2		Тамбур	20.7
3		Ресторан	108.8
4		Моечная	9.6
5		Коридор	13.5
6		Цех	14
7		Лестница	12.1
8		Цех	15.8
9		Моечная	5.3
10		Разгрузочная	22.4
11		пом.пожохраны	20.2
12		Переход	16.4
13		Санузел	5.3
14		Коридор	5.2
15		Санузел	17.7
16		Санузел	21.6
17		Коридор	5.5
18		Санузел	3.6
19		Санузел	1.8
20		Переход	16.3
21		Касса	10.8
22		Коридор	7.5
23		Раздевалка	3.8
24		Коридор	1.8
25		Сейф	2.8
26		Фойе	172.1
27		Лестница	4.2
28		Кинопроекционная	26.5
29		Коридор	14.4
30		Лестница	12.5
31		Кинопроекционная	12.7
32		Коридор	10.4
33		пом.подсобное	4.4
34		Кинозал	254.4
35		Кинозал	254.1
- помещение III, комнаты 1, 2 (площадь 24,7 кв.м)
1		Лестница	12.1
2		Лестница	12.6
- помещение IV, комнаты 1-7 (площадь 55,3 кв.м)
1		пом.подсобное	7
2		Коридор	3.3
3		Умывальная	2.6
4		Уборная	1.7
5		цех кондитерск.	21.8
6		Моечная	7.5
7		Склад	11.4
- помещение V, комнаты 1-5 (площадь 74 кв.м)
1		пом.техническое	31.1
2		пом.техническое	12.9
3		Лестница	10.7
4		пом.техническое	3.4 3.4
5		пом.техническое	15.9
- помещение VI, комнаты 1-4 (площадь 62.4 кв.м)
1		пом.техническое	32.4
2		Лестница	10.5
3		пом.техническое	3.6
4		пом.техническое	15.9
- помещение VII, комната 1, этаж а1 (площадь 34,2 кв.м)
1		Насосная	34.2
- помещение VIII, комната 1, этаж 2 (площадь 10,3 кв.м)
1		комната отдыха	10.3
- помещение XI, комнаты 1-7, 9, 12-18, 21-23 (площадь 1195,1 кв.м)
1	Кафетерий			162.6
2	Лестница			53.1
3	кафе,кафетерий			162.6
4	Лестница			27.9
5	Коридор			14.8
6	Лестница			12.1
7	Коридор			11.7
9	Моечная			10
12	Санузел			1.9
13	Санузел			19.4
14	Умывальная			8.2
15	Санузел			14.3
16	Коридор			6.2
17	Коридор			15.2
18	Коридор			45.6
21	Коридор			49.7
22	Кинозал			290.1
23	Кинозал			289.7
- помещение X, комнаты 1-4, этаж а2 (площадь 54,9 кв.м)
1	Кабинет			16
2	Кабинет			6.2
3	Лестница			20.2
4	Кабинет			12.5
- помещение ХI, комнаты 1, 2, этаж 3 (площадь 40,7 кв.м)
1	Электрощитовая			25.5
2	Лестница			15.2
- помещение ХII, комнаты 4, 6, 7а, 11а (площадь 37,7 кв.м)
4	Лестница			23.4
6	Лестница			12.2
7а	Подъемник			0.7
11а	Лестница			1.4
- помещение ХIII, комнаты 1, 2, этаж Ч (площадь 64,7 кв.м)
1	Кинопроекционная			55.4
2	комната отдыха			9.3
- помещение XIV, комнаты 1-2 (площадь 85,3 кв.м)
1	Венткамера			81.4
2	Лестница			3.9

3. - признано право собственности города Москвы на нежилые помещения в здании кинотеатра "Байкал", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4, общей площадью 3921,4 кв.м., а именно:

- подвал, помещение I, комнаты 1-34 (площадь 788,3 кв.м)

1	зал автоматов	242,3
2	пункт тепловой	45
3	Венткамера	50,6
4	узел распределительный	11,3
5	Венткамера	19,7
6	Лестница	27
7	Кабинет	10,8
8	Бар	10,4
9	Коридор	4,9
10	Лестница	11,7
11	Моечная	4,9
12	Коридор	51,3
13	камера холодильная	7,7
14	камера холодильная	6,5
15	Коридор	3,6
16	камера холодильная	7,7
17	Цех	10,1
18	Кладовая	11,8
19	Кладовая	12,6
20	Кабинет	12,4
21	Венткамера	74,6
22	Душевая	21,5
23	Уборная	1,1
24	Уборная	0,8
25	Раздевалка	21,3
26	пом.подсобное	2,8
27	Коридор	1,8
28	Умывальная	2,1
29	Уборная	1,5
30	Раздевалка	25,2
31	Лестница	9
32	цех мясной	21
33	Коридор	2,6
34	Венткамера	40,7

- этаж 1, помещение II, комнаты 1-35 (площадь 1393,8 кв.м)

1	Вестибюль	263,6
1а	Лифт	2
2	Тамбур	20,7
3	Ресторан	108,8
4	Моечная	9,6
5	Коридор	13,5
6	Цех	14
7	Лестница	12,1
8	Цех	15,8
9	Моечная	5,3
10	Разгрузочная	22,4
11	пом.пожохраны	20,2
12	Переход	16,4
13	Санузел	5,3
14	Коридор	5,2
15	Санузел	17,7
16	Санузел	21,6
17	Коридор	5,5
18	Санузел	3,6
19	Санузел	1,8
20	Переход	16,3
21	Касса	10,8
22	Коридор	7,5
23	Раздевалка	3,8
24	Коридор	1,8
25	Сейф	2,8
26	Фойе	172,1
27	Лестница	4,2
28	Кинопроекционная	26,5
29	Коридор	14,4
30	Лестница	12,5
31	Кинопроекционная	12,7
32	Коридор	10,4
33	пом.подсобное	4,4
34	Кинозал	254,4
35	Кинозал	254,1
- помещение III, комнаты 1,2 (площадь 24,7 кв.м)
1	Лестница	12,1
2	Лестница	12,6
- помещение IV, комнаты 1-7 (площадь 55,3 кв.м)
1	пом. Подсобное	7
2	Коридор	3,3
3	Умывальная	2,6
4	Уборная	1,7
5	цех кондитерский	21,8
6	Моечная	7,5
7	Склад	11,4
- помещение V, комнаты 1-5 (площадь 74 кв.м)
1	пом. Техническое	31,1
2	пом.техническое	12,9
3	Лестница	10,7
4	пом. Техническое	3,4
5	пом. Техническое	15,9
- помещение VI, комнаты 1-4 (площадь 62.4 кв.м)
1	пом.техническое	32.4
2	Лестница	10.5
3	пом. Техническое	3.6
4	пом. Техническое	15.9
- помещение VII, комната 1, этаж 1а (площадь 34,2 кв.м)
1	Насосная	34,2
- помещение VIII, комната 1, этаж 2 (площадь 10.3 кв.м)
1	комната отдыха	10,3
- помещение IX, комнаты 1-7,9,12-18,21-23 (площадь 1195.1 кв.м)
1	Кафетерий	162,6
2	Лестница	53,1
3	кафе, кафетерий	162,6
4	Лестница	27,9
5	Коридор	14,8
6	Лестница	12,1
7	Коридор	11,7
9	Моечная	10
12	Санузел	1,9
13	Санузел	19,4
14	Умывальная	8,2
15	Санузел	14,3
16	Коридор	6,2
17	Коридор	15,2
18	Коридор	45,6
21	Коридор	49,7
22	Кинозал	290,1
23	Кинозал	289,7
- помещение X, комнаты 1-4, этаж а2 (площадь 54,9 кв.м)
1	Кабинет	16
2	Кабинет	6,2
3	Лестница	20,2
4	Кабинет	12,5
- помещение XI, комнаты 1,2 этаж 3 (площадь 40,7 кв.м)
1	Электрощитовая	25,5
2	Лестница	15,2
- помещение XII, комнаты 4,6,7а,11а (площадь 37,7 кв.м)
4	Лестница	23,4
6	Лестница	12,2
7а	Подъемник	0,7
11а	Лестница	1,4
- помещение XIII, комнаты 1, 2 этаж Ч (площадь 64,7 кв.м)
1	Кинопроекционная	55,4
2	комната отдыха	9,3
- помещение XIV, комнаты 1-2 (площадь 85.3 кв.м)
1	Венткамера	81,4
2	Лестница	3,9

Исковые требования ООО "Дивиди Групп" удовлетворены частично. Выделена доля в натуре из инвестиционного объекта - здания кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г.Москва, ул. Михалковская, д.4 - общей площадью - 868,8 кв.м., а именно:

- помещение IX, комнаты 8,10,11,19,20 (площадь 193.1 кв.м)
8	Цех	21,8
10	пом. Хозяйствен	5,5
11	Умывальная	2,1
19	Бильярдная	64,7
20а	кафе, кафетерий	99
- помещение XII, комнаты 1-3,5,7,8-11,12-28 (площадь 675,7 кв.м)
1	Лестница	34,4
2	Коридор	20,9
3	кафе, кафетерий	133,3
5	Коридор	13,7
7	Кухня	15,9
8	Столовая	43,9
9	Коридор	18,8
10	Кабинет	29,6
11	Кабинет	18,5
12	Коридор	1,35
13	Кабинет	12,7
14	Кабинет	10,4
15	Кабинет	10,8
16	Кабинет	9,7
17	Кабинет	3,9
18	Кабинет	97,9
19	Санузел	3
20	Санузел	3,3
21	Кабинет	10,3
22	Уборная	5,6
23	Уборная	5,6
24	Коридор	7,9
25	Кабинет	9,6
26	Коридор	4,6
27	Приемная	15,4
28	Игротека	134,5

Признано право собственности ООО "Дивиди Групп" на часть здания кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г.Москва, ул. Михалковская, д.4 - общей площадью - 868,8 кв.м., а именно:

- помещение IX, комнаты 8,10,11,19,20 (площадь 193.1 кв.м)
8	Цех	21,8
10	пом. Хозяйствен	5,5
11	Умывальная	2,1
19	Бильярдная	64,7
20а	кафе, кафетерий	99
- помещение XII, комнаты 1-3,5,7,8-11,12-28 (площадь 675,7 кв.м)
1	Лестница	34,4
2	Коридор	20,9
3	кафе, кафетерий	133,3
5	Коридор	13,7
7	Кухня	15,9
8	Столовая	43,9
9	Коридор	18,8
10	Кабинет	29,6
11	Кабинет	18,5
12	Коридор	1,35
13	Кабинет	12,7
14	Кабинет	10,4
15	Кабинет	10,8
16	Кабинет	9,7
17	Кабинет	3,9
18	Кабинет	97,9
19	Санузел	3
20	Санузел	3,3
21	Кабинет	10,3
22	Уборная	5,6
23	Уборная	5,6
24	Коридор	7,9
25	Кабинет	9,6
26	Коридор	4,6
27	Приемная	15,4
28	Игротека	134,5

В остальной части иска ООО "Дивиди Групп" отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Дивиди Групп" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

В частности заявитель апелляционной жалобы указывает, что доводы суда первой инстанции о том, что между сторонами имеется действующее соглашение об определении долей в спорном объекте недвижимости не соответствует действительности, поскольку речь идет об определении долей участников общей долевой собственности, возникшей в силу положений п. 3 ст. 7 ЗАКОНА РСФСР от 26.06.199г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" в результате осуществления ответчиком инвестиционного проекта.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель Департамента имущества города Москвы, Правительства г. Москвы с доводами апелляционной жалобы не согласны. Считают решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ГУП "ОДУИКК": с доводами апелляционной жалобы не согласен. Считает решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица Управления Росреестра по г. Москве в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, надлежащим образом извещен о месте и времени судебного заседания. Дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ в его отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, между ООО "Дивиди Групп" и Департаментом государственного и муниципального имущества города Москвы был заключен сроком на десять лет договор аренды от 17.01.2002 г.. N 02-3/2002 части здания кинотеатра "Байкал" площадью 2.438,6 кв. м, находящегося по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4.

Условиями этого договора арендатору было разрешено осуществить реконструкцию арендуемого объекта.

ООО "Дивиди Групп" с согласия собственника указанного объекта и земельного участка под ним произвел за счет собственных средств реконструкцию кинотеатра "Байкал", в результате которой общая площадь здания увеличена с 3.342,7 кв. м до 4.790,2 кв. м. (том 1 л.д. 19-20).

02.07.2008 г.. Комитет государственного строительного надзора города Москвы (Мосгорстройнадзор) выдал ООО "Дивиди Групп" разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N RU7713 8000-000989 (том 1 л.д. 17-18).

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 01 апреля 2009 года N КГ-А40/1086-09 по делу N А40-32528/08-53-292 удовлетворен иск ООО "Дивиди Групп" - за истцом признано право общей долевой собственности на здание по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4, общей площадью 4.790,2 кв.м. и установлено, что при реконструкции здания спорного кинотеатра был создан фактически новый незавершенный объект инвестиционной деятельности.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2009 года N ВАС-6920/09 в передаче дела N А40-32528/08-53-292 в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 01 апреля 2009 года отказано.

При этом, в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано, что спор, касающийся распределения площадей в реконструированном здании, может быть разрешен сторонами через суд самостоятельно в установленном порядке.

В соответствии с Законом РСФСР от 26.06.1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестором в объект предпринимательской или иной деятельности на условиях, предусмотренных инвестиционным контрактом, денежных средств, ценных бумаг, иного имущества или практических действий и возникновение у инвестора прав на результаты таких вложений. В отношении строительства правовым последствием осуществления инвестиционной деятельности является возникновение у инвесторов права общей долевой собственности на объект инвестиций.

В соответствии со ст. 252 ГК РФ имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними. Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества. При недостижении участниками долевой собственности соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества.

Обращаясь со встречным иском, ООО "Дивиди Групп", требуя признать право собственности на нежилые помещения общей площадью 1930,8 кв.м, по существу просит произвести раздел объекта общей долевой собственности и в качестве основания требования указало на недостижение сторонами соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела долей в натуре.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы ответчика об отсутствии соглашения по разделу спорного имущества.

В связи с отсутствием инвестиционного контракта и проведением реконструкции без соответствующих разрешений, Правительство Москвы, согласившись с необходимостью проведения реконструкции спорного здания, Распоряжением от 02.11.2004 N 2186-РП "О проведении реконструкции дома 4 по Михалковской улице (Северный административный округ города Москвы)" подтвердило, что ООО "Дивиди Групп" выполнило работы по комплексной реконструкции здания кинотеатра "Байкал", и установило, что по окончании реконструкции объекта распределение площадей здания кинотеатра "Байкал" между городом Москвой и инвестором - ООО "Дивиди Групп" будет осуществлено в следующим соотношении: 100% площадей здания кинотеатра до начала его реконструкции (3.342,7 кв.м) оформляются в собственность города Москвы в лице Департамента города Москвы, а дополнительно полученные в результате реконструкции помещения площади распределяются в таком порядке: 40% - в собственность города Москвы с последующей передачей в долгосрочную аренду ООО "Дивиди Групп", а 60% - в собственность инвестора - ООО "Дивиди Групп".

Проект распоряжения был представлен ответчику, о чем, имеется виза на листе согласования, в связи с чем суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ООО "Дивиди Групп" согласовало условия, указанные в распоряжении (т.1 л.д.13-16).

Кроме того, как правильно указал суд в решении, Распоряжение Правительства Москвы в установленном порядке оспорено не было.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно указал, что стороны согласовали распределение долей общей собственности после проведенной реконструкции здания.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2009 N ВАС-6920/09 Департаменту имущества города Москвы отказано в передаче дела N А40-32528/08-53-292 в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. В определении ВАС РФ от 22.06.2009 г.. указано, что распоряжением Правительства Москвы от 02.11.2004 N 2186-РП распределение площади между городом Москвой и инвестором ООО "Дивиди Групп" установлено в соотношении: 100% площадей здания кинотеатра до начала его реконструкции (3342,7 кв.м) оформляются в собственность города Москвы в лице Департамента имущества города Москвы. Дополнительно полученные в результате реконструкции помещения распределяются в следующем соотношении: 40% в собственность города Москвы в лице Департамента имущества города Москвы с последующей передачей в долгосрочную аренду ООО "Дивиди Групп", 60% в собственность инвестора ООО "Дивиди Групп".

В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами, связанных с договорами на участие в строительстве", установлено, что стороны не лишены права требовать долю в общем имуществе, созданном в результате совместной деятельности, пропорционально размеру их фактического вклада (п. 2).

Правомерно также указание суда первой инстанции на то, что довод ответчика о не применении вышеназванного распоряжения Правительства Москвы несостоятелен.

В своем постановлении ФАС МО указал, что в случае неприменения к отношениям сторон вышеуказанного распоряжения Правительства Москвы, встанет вопрос о законности проведенной реконструкции и спорное здание приобретет признаки самовольной постройки.

Суд также правомерно согласился с предложенным Департаментом имущества города Москвы вариантом определения доли города Москвы в инвестиционном объекте - здании кинотеатра "Байкал", расположенном по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4 в размере 81,9 % от общей площади здания кинотеатра "Байкал" (4790,2 кв.м = 100 % , а 3921,4 кв.м = 81,9 % поскольку он соответствует достигнутому между сторонами соглашению и находит возможным согласиться с предложенным истцом вариантом выдела доли в натуре с признанием права собственности на выделенные нежилые помещения.

Доля ООО "Дивиди Групп" в инвестиционном объекте - здании кинотеатра "Байкал", расположенного по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 4-составляет общей площадью - 868, 8 кв.м. В остальной части требования ООО "Дивиди Групп" подлежат отклонению.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании изложенного, апелляционная коллегия находит доводы, изложенные в апелляционной жалобе несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку обстоятельства, на которые ссылается заявитель в обосновании доводов апелляционной жалобы, являются необоснованными.

Доводы апелляционной жалобы заявителя не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ и относятся на ООО "Дивиди Групп".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2011 г.., по делу N А40-75365/08-89-609 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Дивиди Групп" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

В.А. Веденова

Судьи

В.И. Тетюк Б.В. Стешан