Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2011 г. N 09АП-19315/11

г. Москва

Дело N А40-18064/11-116-54

19 августа 2011 г.

N 09АП-19315/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

Судей С.Н. Крекотнева, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Селивестровым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 6 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.05.2011

по делу N А40-18064/11-116-54, принятое судьей Терехиной А.П.

по заявлению Закрытого акционерного общества "ГлаксоСмитКляйн Трейдинг"

(ОГРН 1027739011486), 119180, Москва г, Якиманская наб, 2

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве (ИНН 7706044740 , ОГРН 1047706070840), 129110, Москва г, Переяславская Б. ул, 16

о обязании принять решение о начислении и уплате процентов, начисленных на суммы ЕСН, пени, штрафов

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Гринько А.В. по дов. N 118/10 от 06.12.2010,

от заинтересованного лица - Шмигельского А.В. по дов. N б/н от 14.06.2011.

УСТАНОВИЛ

ЗАО "ГлаксоСмитКляйн Трейдинг" (далее - "Общество") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением, в котором просило суд:

Обязать Инспекцию ФНС России N 6 по г. Москве принять решение о начислении и об уплате ЗАО "ГлаксоСмитКляйн Трейдинг":

процентов в сумме 204.429 руб. на сумму ЕСН, излишне взысканного и возвращенного на расчетный счет 04.02.2011 путем перечисления денежных средств;

процентов в сумме 29.780 руб. на сумму пеней, излишне взысканных и возвращенных на расчетный счет 04.02.2011 путем перечисления денежных средств;

процентов в сумме 42.656 руб. на сумму штрафов, излишне взысканных и возвращенных на расчетный счет 04.02.2011;

процентов в сумме 6.159 руб. на сумму ЕСН, излишне взысканного и возвращенного Обществу путем зачета 20.01.2011;

процентов в сумме 203 руб. на сумму пеней, излишне взысканных и возвращенных Обществу путем зачета 20.01.2011.

Итого сумма процентов 283.227 руб. и направить органу Федерального казначейства поручение о выплате Истцу указанной суммы.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.05.2011 по делу N А40-18064/11-116-54 требования Заявителя были удовлетворены.

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налогоплательщик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

По мнению Инспекции, Общество самостоятельно уплатило сумму задолженности в размере 2.272.635 руб., что подтверждает сам налогоплательщик в своем заявлении. Процедура принудительного взыскания налогов, штрафов, пеней в порядке ст. 46,47 НК РФ Инспекцией к налогоплательщику не применялась. В связи с этим, уплаченная Обществом сумма 2.272.635 руб. в силу положений НК РФ не является излишне взысканной, а должна признаваться излишне уплаченной, соответственно требования Заявителя со ссылкой на ст. 79 НК РФ не подлежат удовлетворению.

Таким образом, по мнению Ответчика, сумма излишне уплаченных денежных средств должна быть возвращена Заявителю в порядке ст. 78 НК РФ.

Кроме того, Инспекция полагает, что поскольку заявление Общества подано в налоговый орган 25.09.2009, то проценты за несвоевременный возврат должны начисляться с 26.10.2009.

В Апелляционной жалобе Инспекции также приведен расчет процентов, на основании которого сделан вывод о том, что Заявителем необоснованно завышена сумма процентов, заявленных по настоящему делу, на 46.714 руб. 94 коп.

На основании приведенных обстоятельств, руководствуясь ст.ст. 257, 269, 270 АПК РФ, Инспекция просит Девятый арбитражный апелляционный суд отменить Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.05.2011 по делу N А40-18064/11-116-54 и принять новый судебный акт об отказе ЗАО "ГлаксоСмитКляйн Трейдинг" в удовлетворении заявленных требований.

Данные доводы во внимание приняты быть не могут в силу следующих обстоятельств.

Налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2006 по 31.12.2007. По результатам рассмотрения материалов проверки и представленных заявителем письменных возражений налоговым органом было принято решение от 07.05.2009 N 13-12/77(т.1,л.д.44-139) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанное решение было оставлено без изменения решением УФНС России по г.Москве N 21-19/068605 от 03.07.2009 г.. по апелляционной жалобе заявителя (т.2,л.д.6-9).

На основании решения от 07.05.2009 N 13-12/77 налоговым органом в адрес заявителя было выставлено требование от 08.06.2009 г.. N668 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (т.2,л.д.10), которым заявителю, в том числе, было предложено уплатить: ЕСН в сумме 1 690 058 руб., пени в сумме 240 490 руб., штраф в сумме 342 087 руб. (из них - 338 011 руб. на основании налогового органа, 4.076 руб. - при отсутствии каких-либо оснований для взыскания).

Во исполнение выставленного требования N 668 и во избежание неблагоприятных последствий в виде применения мер принудительного взыскания со стороны налогового органа данные суммы ЕСН, штрафа, пеней были уплачены заявителем 14.08.2009 г.., что подтверждается представленными в материалы дела банковской выпиской от 14.08.2009, копиями платежных поручений на уплату ЕСН, пеней, штрафов (т.2,л.д.12-34).

25.09.2009 г.. заявителем в налоговый орган было подано заявление о возврате налога, пени, штрафа (т.2,л.д.35-36), которое было оставлено налоговым органом без ответа.

В соответствии с п. 4 ст. 69 НК РФ требование об уплате налога помимо иных сведений (о сумме задолженности по налогу, размере пеней, штрафных санкций, сроке уплаты налога, сроке исполнения требования) должно также содержать сведения о мерах по взысканию налога и обеспечению исполнения обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком.

Таким образом, требование налогового органа об уплате налога является мерой государственного принуждения (принудительного характера). Перечисление денежных средств на основании требования об уплате налога, во исполнение решения налогового органа, не может рассматриваться как добровольное исполнение налогоплательщиком обязанностей по уплате налога, пеней, штрафа.

Данная позиция соответствует правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении КС РФ от 27.12.2005 N 503-0, а также позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной, в частности, в следующих судебных актах: Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2005 N 13592/04, Определение ВАС РФ от 30.01.2009 N 39/09.

В связи с этим, перечисление денежных средств на основании требования об уплате налога носит характер взыскания налоговым органом недоимки по налогу, пеней и штрафов. Суммы ЕСН, штрафов, пеней в общей сумме 2.272.635 руб., уплаченные Обществом во исполнение выставленного Требования N 668 и во избежание неблагоприятных последствий в виде применения мер принудительного взыскания (государственного принуждения) со стороны Инспекции являются излишне взысканными и подлежат возврату на основании ст. 79 НК РФ с уплатой процентов.

Порядок возврата сумм излишне взысканных налога, сбора, пеней и штрафа определен статьей 79 НК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 79 НК РФ заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда. Исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет, считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Таким образом, п. 3 ст. 79 НК РФ предусматривает для налогоплательщика возможность выбора способа защиты своего нарушенного права в том случае, если налоговый орган взыскал с него суммы налогов, сборов, пеней, штрафа излишне, то есть неосновательно или незаконно. При этом Налоговый кодекс РФ не содержит указаний на то, что право на обращение с иском в суд налогоплательщик имеет при условии досудебного обращения к налоговому органу по поводу возврата взысканных сумм. Не установлен такой порядок и иным федеральным законом. Для возврата сумм излишне взысканных налогов, штрафов, пеней обязательной подачи заявления на возврат налога в налоговый орган не требуется.

Данная позиция подтверждается сложившейся судебной практикой, изложенной, в частности, в следующих судебных актах: Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 N 17413/09, Определение ВАС РФ от 20.09.2010 N ВАС-12710/10, Постановления ФАС Московского округа от 18.03.2011 N КА-А40/1432-11, от 31.01.2011 N КА-А40/17773-10.

На излишне взысканные суммы налога, штрафа, пеней подлежат уплате проценты со дня, следующего за днем взыскания по день фактического возврата

Обществом 14.08.2009 были уплачены налог, пени, штраф в общем размере 2.272.635 руб., из них: ЕСН в сумме 1.690.058 руб., пени в сумме 240.490 руб. и штраф в сумме 342.087 руб. во исполнение Требования N 668, выставленного Инспекцией (банковская выписка от 14.08.2009, копии платежных поручений на уплату ЕСН, штрафов, пеней представлены в материалы дела).

Излишне взысканные суммы ЕСН, пеней, штрафа, уплаченные Обществом на основании Требования N 668, были возвращены Обществу:

частично денежные средства на расчетный счет Общества были перечислены Управлением федерального казначейства по г. Москве на основании Решений Инспекции о возврате денежных средств N N 477,481, 483-492 от 20.01.2011 (ЕСН в сумме 1.639.440 руб., пени в сумме 238.826 руб., штраф в сумме 342.087 руб.) - денежные средства поступили на расчетный счет Общества 04.02.2011;

частично возврат излишне взысканных сумм был произведен Инспекцией на основании принятых Решений о зачете N 40, 41 от 20.01.2011 (ЕСН в сумме 50.618 руб., пени в сумме 1.664 руб.) - зачет был произведен Инспекцией 20.01.2011.

Копии решений Инспекции о возврате N 477,481, 483-492 от 20.01.2011, решений о зачете N 40,41 от 20.01.2011, а также банковская выписка от 04.02.2011 и копии платежных поручений на возврат денежных средств представлены в материалы дела.

Сумма излишне взысканного налога, штрафа, пеней подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном ст. 79 НК РФ, с начислением и уплатой процентов на излишне взысканные денежные средства.

В соответствии с п. 5 ст. 79 НК РФ проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. При этом ст. 79 НК РФ не предусматривает какого-либо иного порядка расчета процентов, зависящего от выполнения тех или иных условий. Порядок определения периода, за который подлежат начислению и выплате проценты на суммы излишне взысканного налога, пеней, штрафов не зависит ни от даты представления налогоплательщиком соответствующего заявления на возврат налога в налоговый орган, ни от даты подачи в суд соответствующего заявления об обязании возвратить излишне взысканные суммы.

Согласно п. 9 ст. 79 НК РФ правила, установленные ст. 79 НК РФ, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

Таким образом, в соответствии с п. 5, 9 ст. 79 НК РФ суммы излишне взысканного налога, штрафа, пеней подлежат возврату налогоплательщику с начисленными на них процентами. При этом период, за который подлежат начислению и выплате проценты на суммы излишне взысканного налога, пеней, штрафа четко и однозначно определен в п. 5 ст. 79 НК РФ. В соответствии с п. 5 ст. 79 НК РФ проценты на суммы ЕСН, штрафа, пеней, излишне взысканные с Заявителя Ответчиком подлежат начислению и выплате со дня, следующего за днем взыскания по день фактического возврата. Расчет, приведенный Инспекцией в Апелляционной жалобе, является необоснованным.

Данная позиция подтверждается сложившейся судебной практикой.

На необходимость начисления процентов как на суммы излишне взысканных налогов, так и на суммы излишне взысканных пеней и штрафов неоднократно указывалось как в судебных актах Высшего Арбитражного Суда РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.05.2007 N 14230/06, Определения ВАС РФ от 29.10.2009 N ВАС-10678/09, от 14.10.2010 N ВАС-13748/10, от 20.09.2009 N ВАС-12710/10), так и в судебных актах ФАС Московского округа ( Постановления ФАС Московского округа от 08.09.2010 N КА-А40/10115-10, от 26.05.2010 N КА-А40/3596-10.

Правомерность расчета процентов на излишне взысканные суммы налога, штрафа, пеней производится со дня, следующего за днем взыскания налога, штрафа, пеней, то есть, за днем перечисления налогоплательщиком денежных средств в бюджет во исполнение выставленного налоговым органом требования, подтверждена практикой ФАС МО ( Постановления ФАС Московского округа от 26.10.2010 N КА-А40/13174-10, от 08.09.2010 N КА-А40/10115-10, от 12.08.2010 N КА-А40/8867-10.

То есть, для Общества расчет процентов должен производиться, начиная с 15.08.2009.

В соответствии с п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой НК РФ" моментом исполнения обязанности по возврату налогоплательщику соответствующих сумм является дата перечисления средств на расчетный счет налогоплательщика. В результате, проценты подлежат начислению по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику (Постановление ФАС Московского округа от 22.01.2009 N КА-А41/12559-08).

То есть, для Общества расчет процентов в отношении сумм, возвращенных на расчетный счет, должен производиться по 03.02.2011 включительно.

Фактически зачет излишне взысканных сумм налога является разновидностью (формой) возврата этих сумм, восстановлением имущественного положения налогоплательщика, удержание налоговым органом излишне взысканных денежных средств порождает у него обязанность вернуть их налогоплательщику с начислением процентов за весь период удержания. Право налогоплательщика на выплату процентов, начисленных на сумму излишне взысканного налога, не может ставиться в зависимость от формы возмещения сумм налога (возврат или зачет). Поскольку правовая природа зачета и возврата налоговых сумм сходная, проценты, предусмотренные ст. 79 НК РФ, начисляются как при возврате, так и при зачете необоснованно взысканных инспекцией налоговых сумм. ( Определения ВАС РФ от 06.08.2010 N ВАС-10227/10 по делу N А40-37991/09-118-227, от 24.11.2008 N 15129/08 по делу N А19-18067/07-33, Постановление ФАС Московского округа от 30.12.2009 N КА-А40/14708-09).

То есть, для Общества расчет процентов в отношении сумм, возвращенных путем зачета, должен производиться по 19.01.2011 включительно.

Поскольку Налоговым кодексом РФ не установлен порядок применения ставки рефинансирования ЦБ РФ при определении процентов, подлежащих начислению и уплате налоговым органом за период с момента излишнего взыскания сумм налога, штрафа, пеней по момент фактического возврата излишне взысканных денежных средств, то в силу п. 1 ст. 11 НК РФ, при расчете суммы процентов заявитель руководствовался пунктом 2 совместного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами", согласно которому при расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования ЦБ РФ число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням. Оценка данного подхода как законного и обоснованного нашла свое отражение в сложившейся судебной практике по данной категории споров: в постановлениях ФАС Московского округа от 02.02.2010 N КА-А40/15149-09-П, от 01.10.2009 N КА-А40/10237-09, от 08.12.2009 N КА-А40/11897-09, от 25.12.2009 N КА-А40/13935-09.

Таким образом, в соответствии с п. 5,9 ст. 79 НК РФ и с учетом вышеприведенных обстоятельств дела, проценты на суммы излишне взысканного налога, штрафа, пеней, уплаченные Обществом на основании Требования от 08.06.2009 N 668 об уплате налога, сбора, пеней, штрафа, подлежат исчислению следующим образом:

за период с 15.08.2009 (день, следующий за днем взыскания) по 03.02.2011 включительно (по день, предшествующий дню фактического возврата излишне взысканных сумм) в отношении сумм, излишне взысканных и впоследствии возвращенных денежными средствами на расчетный счет Общества (ЕСН в сумме 1.639.440 руб., пени в сумме 238.826 руб., штраф в сумме 342.087 руб.);

за период с 15.08.2009 (день, следующий за днем взыскания - то есть, за днем уплаты сумм ЕСН, штрафа, пеней по Требованию N 668) по 19.01.2011 (день, предшествующий дню фактического возврата излишне взысканных сумм - дате принятия решений о зачете Инспекцией) в отношении сумм, излишне взысканных и впоследствии возвращенных Обществу путем зачета (ЕСН в сумме 50.618 руб., пени в сумме 1.664 руб.).

с учетом ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ:

с 15.08.2009 по 14.09.2009 по ставке 10,75% годовых (Указание ЦБ РФ от 07.08.2009 N 2270-У);

с 15.09.2009 по 29.09.2009 по ставке 10,50% годовых (Указание ЦБ РФ от 14.09.2009 N 2287-У);

с 30.09.2009 по 29.10.2009 по ставке 10,00% годовых (Указание ЦБ РФ от 29.09.2009 N 2299-У);

с 30.10.2009 по 24.11.2009 по ставке 9,50% годовых (Указание ЦБ РФ от 29.10.2009 N 2313-У);

с 25.11.2009 по 27.12.2009 по ставке 9,00% годовых (Указание ЦБ РФ от 24.11.2009 N 2336-У);

с 28.12.2009 по 23.02.2010 по ставке 8,75% годовых (Указание ЦБ РФ от 25.12.2009 N 2369-У);

с 24.02.2010 по 28.03.2010 по ставке 8,50% годовых (Указание ЦБ РФ от 19.02.2010 N 2399-У);

с 29.03.2010 по 29.04.2010 по ставке 8,25% годовых (Указание ЦБ РФ от 26.03.2010 N 2415-У);

с 30.04.2010 по 31.05.2010 по ставке 8,00% годовых (Указание ЦБ РФ от 29.04.2010 N 2439-У);

с 01.06.2010 по 03.02.2011 - по ставке 7,75% годовых (Указание ЦБ РФ от 31.05.2010 N 2450-У). на общую сумму 283.227 руб., в том числе:

на сумму ЕСН, излишне взысканного и возвращенного на расчетный счет 04.02.2011 путем перечисления денежных средств - 204.429 руб.;

на сумму пеней, излишне взысканных и возвращенных на расчетный счет 04.02.2011 путем перечисления денежных средств - 29.780 руб.;

на сумму штрафов, излишне взысканных и возвращенных на расчетный счет 04.02.2011 путем перечисления денежных средств - 42.656 руб.;

на сумму ЕСН, излишне взысканного и возвращенного Обществу путем зачета 20.01.2011 -6.159 руб.;

на сумму пеней, излишне взысканных и возвращенных Обществу путем зачета 20.01.2011 -203 руб.

Соответствующий расчет суммы процентов был представлен в материалы дела.

Апелляционная жалоба Инспекции не содержит доводов, опровергающих данный расчет. С учётом изложенных обстоятельств, решение суда отмене не подлежит.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266,267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.05.2011 года по делу N А40-18064/11-116-54 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья

В.Я.Голобородько

Судьи

С.Н.Крекотнев Р.Г.Нагаев