Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2011 г. N 09АП-19151/11

г. Москва

Дело N А40-54508/11-123-255Б

24 августа 2011 г.

N 09АП-19151/2011-ГК N 09АП-19153/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 августа 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Поповой Г.Н.

Судей: Титовой И.А., Чепик О.Б.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "К.П.Ф. "Консенсус", Общества с ограниченной ответственностью "Регион"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2011 г.. о принятии обеспечительных мер в рамках дела о банкротстве ООО "К.П.Ф.Консенсус"

по делу N А40-54508/11-123-255Б, вынесенное судьей Дербеневым А.А.

В судебное заседание явились:

От Общества с ограниченной ответственностью "К.П.Ф. "Консенсус": Сапегина Е.Б. по доверенности от 10.06.2011 г..

От Общества с ограниченной ответственностью "Регион": Каетко Я.В. по доверенности от 11.07.2011 г..

От ЗАО "Фирма "МЕБЕ": Смирнова Е.В. по доверенности от 02.06.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением от 11.05.2011 г.. к производству Арбитражного суда г. Москвы принято заявление ООО "К.П.Ф. "Консенсус" о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.05.2011 г.. принято к производству суда заявление ЗАО "Фирма "МЕБЕ" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "К.П.Ф. "Консенсус" в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве N А40-33496/11-123- 168Б по заявлению ООО "К.П.Ф. "Консенсус" о признании его несостоятельным (банкротом).

22 июня 2011 года ЗАО "Фирма "МЕБЕ" обратилось в суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер в рамках дела о банкротстве ООО "К.П.Ф.Консенсус".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23 июня 2011 г.. заявление ЗАО "Фирма "МЕБЕ" о принятии обеспечительных мер в рамках дела о банкротстве ООО "К.П.Ф.Консенсус", - удовлетворено; Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве запрещено совершать регистрационные действия в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним по переходу прав, регистрации всех видов гражданско-правовых договоров на следующие объекты недвижимости, собственником которых является ООО "Регион": здания общей площадью 2328,5 кв.м., условный номер 243746, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д.77 корп.1 стр.4; здания общей площадью 16,7 кв.м., условный номер 243652, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д.77 корп.1 стр.3; здания общей площадью 106.5 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-474, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл. 89 стр.5; здания общей площадью 20,4 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-483, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89 стр.3; здания общей площадью 20,4 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-480, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89 стр.4; здания общей площадью 9229,7 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-475, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89, стр.2; здания общей площадью 14674,1 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-478, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89 стр.1; здания общей площадью 6272,9 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-473, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89; здания общей площадью 17,6 кв.м., условный номер 243739, условный номер 243739, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д.77 корп.1 стр.5; Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве запрещено совершать регистрационные действия по переходу прав, регистрации всех видов гражданско-правовых договоров следующих имущественных прав, правообладателем которых является ООО "Регион": права аренды земельного участка общей площадью 22 114кв.м., кадастровый номер 77:08:05010:036, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.87; права аренды земельного участка общей площадью 6523кв.м., кадастровый номер 77:08:150001:049 по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.77 корп.1; ЗАО "Фирма "МЕБЕ" возвращена излишне уплаченная по платежному поручению N 00526 от 20.06.2011 г.. государственная пошлина в размере 20 000 рублей.

Не согласившись с принятым определением ООО "К.П.Ф. "Консенсус" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, ходатайство о принятии обеспечительных мер оставить без удовлетворения.

ООО "Регион" также обратилось с апелляционной жалобой на определение, в которой просит определение отменить.

В судебном заседании 10.08.2011 г.. был объявлен перерыв до 17.08.2011 г.. до 12 час. 15 мин.

Представитель ООО "К.П.Ф. "Консенсус" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Регион" доводы своей апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ее тексте, в том числе ссылаясь на то, что судом первой инстанции применены обеспечительные меры в отношении лица, не являющегося участником правоотношений по введению процедуры наблюдения, а являющегося законным собственником объектов недвижимого имущества.

Представитель ЗАО "Фирма "МЕБЕ" с доводами апелляционной жалобы не согласился по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционных жалоб и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела судом первой инстанции установлено, между ООО "К.П.Ф. "Консенсус" и ООО "Регион" заключено соглашение об отступном N 1 от 02.03.2011, согласно которому ООО "Регион" были по акту приема-передачи от 02.03.2011 переданы девять объектов недвижимого имущества и права аренды на земельные участки общей стоимостью 1 651 527 998 рублей; переданное имущество фактически являлось самым ценным и ликвидным в составе основных средств, находившихся на балансе должника, что обеспечило бы в дальнейшем возможность соразмерного удовлетворения требований конкурсных кредиторов; размер имущественных требований кредиторов согласно сведениям, поданным должником в заявлении о признании себя банкротом, составил 2 941 573 020 рублей 99 копеек; соглашение об отступном было заключено на основании договоров цессии N N ПРП-01-2011/914; ПРП-01-2011/917 от 10.02. 2011, заключенных между ООО "Номос- Банк" и ОО "Регион", а также кредитных договоров: -N 559-7/КЛ от 25.01.2008 г.., и дополнительных соглашений N 1 от 30.01.2008 г..; N 2 от 29.04.2008 г..; N 3 от 20.11.2008 г..; N 4 от 24.07.09; N 5 от 14.05.2010; -N 567-7/КЛ от 25.01.2008 г.. и дополнительных соглашений N 1 от 28.02.2008 г..; N 2 от 26.03.2008 г..; N 3 от 27.03.2008; N 4 от 13.05.2008 г..; N 5 от 13.05.200г.; N 6 от 27.06.2008 г..; N 7 от 01.07.2008 г..; N 8 от 16.07.2008 г..; N 9 от 28.07.200г.; N 10 от 08.08.2008 г..; N 11 от 18.08.2008 г..; N 12 от 20.08.2008 г..; N 13 от 23.09.2008 г..; N 14 от 27.10.2008 г..; N 15 от 20.11.2008 г..; N 16 от 27.11.2008 г..; N 17 от 05.12.2008 г..; N 18 от 15.12.2008 г..; N 19 от 25.12.2008 г..; N 20 от 20.02.2009 г..; N 21 от 27.02.2009 г..; N 22 от 12.03.2009 г..; N 23 от 07.04.2009 г..; N 24 от 30.12.2009 г..; N 25 от 14.05.2010 г..; N 107-9/КЛ от 06.04.2009 г.. и дополнительными соглашениями N 1 от 29.07.2009 г..; N 2 от 30.09.2009 г..; N 3 от 30.12.2009 г..; N 4 от 14.05.2010 г..; N 541-9/КЛ от 18.02.2010 г.. и дополнительных соглашений N 1 от 01.02.2010 г.. от 01.02.2010 г..; N 2 от 07.05.2010 г..; обеспечением по кредитным договорам являлись договоры залога недвижимости: договор об ипотеке N 567-7/И от 10.04.2008 г..; договор о последующей ипотеке N 541-9-10/И от 22.11.2010 г..; договор о последующей ипотеке N 107-9/И от 26.05.2009 г..; договор об ипотеке N 559-7/И от 10.04.2008 г..; договор о последующей ипотеке N 567-7-8/И от 20.11.2008 г..

Судом первой инстанции правомерно сделан вывод о том, что в случае не заключения соглашения об отступном, ОАО "Номос-Банк" был бы включен в реестр кредиторов в качестве залогового кредитора; в соответствии с п.2 ст. 138 Закона о несостоятельности в случае реализации имущества залогового кредитора из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80% направляются на погашение требований залогового кредитора; 15% - на погашение требований кредиторов первой и второй очереди; оставшиеся денежные средства - на погашение судебных, расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг привлеченным лицам, таким образом, часть денежных средств от реализации предмета залога была бы включена в конкурсную массу и в дальнейшем могла бы использоваться для расчетов с кредиторами, оплаты текущих расходов; соглашением об отступном были прекращены обязательства по кредитным договорам и по договорам залога, вследствие чего ООО "Регион" стал собственником залогового имущества, то есть, фактически данное имущество исключено из состава конкурсной массы, что существенным образом затронуло имущественные интересы кредиторов должника.

Удовлетворяя заявление о принятии обеспечительных мер, суд первой инстанции правомерно учел разъяснения, изложенные в п.9 Постановления ВАС РФ N 55 от 12.10.2006 г.. "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что передача данного имущества и имущественных прав третьему лицу была осуществлена за месяц до подачи должником заявления о признании себя банкротом (01.04.2011 г..), из чего совершенно очевидно явствует цель такой передачи - вывод активов должника и невозможность в дальнейшем обращения на нее взыскания со стороны конкурсных кредиторов, следовательно, такими действиями должника материальным интересам заявителя, а также и всем конкурсным кредиторам нанесен значительный материальный ущерб, кроме того, существует большая вероятность того, что данное имущество будет впоследствии отчуждено либо передано иным образом другим лицам с целью невозможности его возврата в конкурсную массу.

Принимая обеспечительные меры в виде запрета Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве совершать регистрационные действия в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним по переходу прав, регистрации всех видов гражданско-правовых договоров на следующие объекты недвижимости, собственником которых является ООО "Регион": здания общей площадью 2328,5 кв.м., условный номер 243746, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д.77 корп.1 стр.4; здания общей площадью 16,7 кв.м., условный номер 243652, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д.77 корп.1 стр.3; здания общей площадью 106.5 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-474, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл. 89 стр.5; здания общей площадью 20,4 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-483, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89 стр.3; здания общей площадью 20,4 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-480, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89 стр.4; здания общей площадью 9229,7 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-475, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89, стр.2; здания общей площадью 14674,1 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-478, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89 стр.1; здания общей площадью 6272,9 кв.м., условный номер 77-77-12/008/2010-473, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.89; здания общей площадью 17,6 кв.м., условный номер 243739, условный номер 243739, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д.77 корп.1 стр.5; в виде запрета Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве совершать регистрационные действия по переходу прав, регистрации всех видов гражданско-правовых договоров следующих имущественных прав, правообладателем которых является ООО "Регион": права аренды земельного участка общей площадью 22 114кв.м., кадастровый номер 77:08:05010:036, по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.87; права аренды земельного участка общей площадью 6523кв.м., кадастровый номер 77:08:150001:049 по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, вл.77 корп.1; суд первой инстанции правомерно сделан вывод о том, что передача данного имущества и имущественных прав третьему лицу была осуществлена за месяц до подачи должником заявления о признании себя банкротом (01.04.2011 г..); действия должника противоречат интересам кредиторов, поскольку исключают возможность включения данных объектов недвижимости и имущественных прав в конкурсную массу.

Суд апелляционной инстанции не находит основания для удовлетворения апелляционных жалоб, учитывая, что принятие обеспечительных мер в отношении упомянутого недвижимого имущества не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов иных лиц, суд, на основании ст. ст. 46, 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 59 "О некоторых вопросах практики применения ФЗ "Об исполнительном производстве" в случае возбуждения дела о банкротстве" и ст. ст. 90, 91, 223 АПК РФ, в результате заключения и исполнения сделки - соглашения об отступном, один из кредиторов получил предпочтительное удовлетворение своих требований по сравнению с другими кредиторами, в связи с чем, нарушены абзацы 2, 4, 5 ч. 1 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; действия ООО "К.П.Ф. "Консенсус" путем вывода активов направлены на прекращение хозяйственной деятельности путем подачи им самостоятельно заявления о признании его несостоятельным (банкротом); в соответствии с абзацем 2 п. 2.1 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" денежные средства, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражного управляющего и оплату лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения возложенных на него обязанностей, включаются в конкурсную массу, в том числе для расчетов с кредиторами третьей очереди; согласно абзаца 2 п. 4.1 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом, при оставлении предмета залога за собой, обязан перечислить денежные средства в размере, определенном п. 12 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем, отсутствуют законные основания для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы о принятии обеспечительных мер.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 23 июня 2011 г.., по делу N А40-54508/11-123-255Б оставить без изменения, апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "К.П.Ф. "Консенсус", Общества с ограниченной ответственностью "Регион" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

О.Б. Чепик И.А. Титова