Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2010 г. N 04АП-231/10

г. Чита

Дело N А19-29395/2009

10.09.2010

Резолютивная часть постановления объявлена 07.09.2010.

Полный текст постановления изготовлен 10.09.2010

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: О.А. Куклина, А. В.Стрелкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем О.О. Горловой

при участии:

представителя арбитражного управляющего К. И. Федченко по доверенности от 08.04.10

С. Д. Леонов не явился, извещен (уведомление от 16.08.10)

уполномоченный орган не явился, извещен (уведомление от 10.08.10)

ЗАО "Регион-ЭМ" не явилось, извещено (уведомление от 20.08.10)

ОАО "УРАЛСИБ" не явилось, извещено (уведомление от 17.08.10)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Леонова Дмитрия Сергеевича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 19 апреля 2010 года об отказе во включении в реестр требований должника требования Леонова Д. С. по делу N А19-29395/2009 по заявлению ЗАО "Регион-ЭМ" о признании его несостоятельным (банкротом),

принятое судьей Т. Г. Сорока

в деле объявлялся перерыв с 01.09.10 по 07.09.10 (после перерыва лица, участвующие в деле, не явились)

установил:

14.12.2009 г. должник - ЗАО "Регион-ЭМ" в порядке статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Определением Арбитражного суда Иркутской области от 11.01.2010 г. в отношении ЗАО "Регион-ЭМ" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение сроком до 12 мая 2010 г.

Кредитор - Леонов Дмитрий Сергеевич, воспользовавшись правом, предоставленным пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности банкротстве)", обратился в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Регион-ЭМ" в размере 3 239 181 руб.23 коп., в том числе: 2 963 000 руб. 00 коп. - сумма номинальной стоимости облигаций, 132 979 руб. 44 коп. - сумма купонного дохода за одиннадцатый купонный период, 143 201 руб. 79 коп. - сумма купонного дохода за двенадцатый купонный период.

Арбитражный суд определением от 19 апреля 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказал в связи с пропуском заявителем срока, установленного для предъявления требований к поручителю.

Д. С. Леонов, не согласившись с указанным определением, в апелляционной жалобе просит его отменить, включить заявленные требования в реестр требований кредиторов, поскольку вывод суда, что установленный 90-дневный срок для предъявления требований к должнику как поручителю, следует исчислять с 23.04.09, является неправомерным.

Заявитель указывает, что согласно п.12.2 Решения о выпуске ценных бумаг, требования к поручителю могут быть предъявлены владельцами облигаций в течение 90 дней со дня наступления срока исполнения соответствующего обязательства эмитента по облигациям. При этом датой предъявления требований считается дата получения поручителем соответствующего требования. При этом требование предъявляется поручителю лично под роспись либо по почтовому адресу заказным письмом с уведомлением. 28.01.10 г. заявитель направил в адрес должника (г. Москва, ул. Героев-Панфиловцев, 10, 1-2) требование о выплате стоимости облигаций и купонного дохода, которое было возвращено в связи с отсутствием должника по указанному адресу.

Согласно п.9.3 Решения о выпуске ценных бумаг, купонный доход по 11 купону выплачивается на 1001 день с даты начала размещения облигаций, т.е 14.01.10; по 12 купону на 1099 день, т.е. 22.04.10. Следовательно, по мнению заявителя, 90-дневный срок следует считать с даты погашения облигаций 22.04.10, который истекает соответственно 21.07.10.

Д. С. Леонов полагает, что суд первой инстанции нарушил часть 3 статьи 63 Закона о банкротстве и пункт 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.08 N 296-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым если денежное обязательство или обязательный платеж возникли до возбуждения дела о банкротстве, но срок их исполнения должен был наступить после введения наблюдения, то такие требования по своему правовому режиму аналогичны требованиям, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, поэтому на них распространяются положения новой редакции Закона о требованиях, подлежащих включению в реестр.

От арбитражного управляющего поступили документы в копиях, свидетельствующие об изменении адреса должника (протокол внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Регион-ЭМ" от 16.10.2009, определение АС ИО от 11.01.2010 по делу N А19-29395/09, выписка из ЕГРЮЛ), которые судом апелляционной инстанции приобщаются к материалам дела на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г.. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение о введении в отношении ЗАО "Регион-ЭМ" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 16 от 30.01.2010 г. Рассматриваемое требование заявлено в пределах срока, установленного пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Как следует из материалов дела, Леонов Д.С. (далее - Кредитор) является владельцем процентных документарных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 01, выпущенных ООО "Группа Компаний "Заводы Гросс" (далее - Эмитент), за государственным регистрационным номером N 4-01-36195-R от 10.10.2006 г.. (далее -облигации) в количестве 2 963 штук.

Согласно решению о выпуске ценных бумаг ООО "Группа Компаний "Заводы Гросс" исполнение обязательств эмитента по облигациям обеспечены поручительством ЗАО "Регион-ЭМ"; ООО "ГРАДЪ"; ООО "Группа компаний ГРОСС"; ООО "Кристалл"; ООО "Симбирскспиртторг".

Согласно статье 816 Гражданского кодекса Российской Федерации облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, пустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации и иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются поскольку осматриваемые правоотношения являются разновидностью договора займа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31 Федерального закона от 08.02.1998 г.. (в редакции от 27.12.2009 г.) "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.

Согласно пунктам 6.2.14 - 6.2.16 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 года N 07-4/пз-н, эмитент принимает решение о выпуске облигаций, в котором наряду с обязательными сведениями указывает объем, в котором поручитель отвечает перед владельцами облигаций, обеспеченных поручительством, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям; порядок предъявления требований к поручителю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств перед владельцами облигаций; указание на то, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям поручитель и эмитент несут солидарную ответственность.

В силу пункта 1 статьи 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ в редакции от 27.12.2009 г. "О рынке ценных бумаг", договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что между Леоновым Д. С. и ЗАО "Регион-ЭМ" заключен договор поручительства на условиях, изложенных в решении о выпуске ценных бумаг ООО "Группа Компаний "Заводы Гросс".

Из содержания пункта 9.7. названного решения следует, что каждый владелец облигаций имеет право требовать возмещения номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода, а также уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в силу пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации от любого поручителя (или ото всех поручителей одновременно) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом своих обязанностей.

Порядок обращения к поручителям установлен в пункте 12 решения о выпуске ценных бумаг, который устанавливает солидарную ответственность эмитента и поручителей и срок поручительства - 90 дней со дня наступления срока исполнения соответствующего обязательства эмитентом.

Как следует из представленных в материалы дела документов (сообщение о существенном факте от 23.04.2009) и не оспаривается сторонами, сообщение о существенном факте - дефолте по выплатам, размещено на сайте ООО "Группа Компаний "ЗаводыГросс" 23.04.2009 г. в соответствии с обязанностью по раскрытию информации о ценных бумагах, в том числе о невозможности исполнить обязательство по выплатам купонного дохода, установленной статьей 30 Федерального закона от 22.04.1996 г.. N 39-ФЗ (в редакции от 27.12.2009 г.) "О рынке ценных бумаг", адрес электронной страницы указан в решении о выпуске ценных бумаг.

Последствиями дефолта, согласно пункту 9.7. решения о выпуске ценных бумаг, является право владельцев облигаций на обращение к эмитенту и поручителям с требованием о досрочном возврате стоимости облигаций и выплате купонного дохода за последующие периоды, а также процентов за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что срок выплаты купонного дохода за одиннадцатый, двенадцатый купонные периоды, а также обязанность по возврату стоимости облигаций наступили для эмитента с даты раскрытия на сайте ООО "Группа Компаний "Заводы Гросс" информации о существенном факте, а именно - о невозможности произвести выплаты по купонному доходу за восьмой купонный период (дефолт). Таким образом, кредитор вправе заявить поручителю требования о выплате стоимости облигаций, купонного дохода, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в течение 90 дней с указанной даты (23.04.2009 г.).

Доказательств заявления требования о выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода в течение 90 дней кредитор не представил; в суд с требованием Леонов Д.С. обратился по истечении указанного срока.

Апелляционная инстанция отклоняет довод заявителя жалобы о том, что суд первой инстанции нарушил часть 3 статьи 63 Закона о банкротстве и пункт 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.08 N 296-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)". В данных актах разрешается вопрос о том, какие обязательства считать текущими, а какие подлежащими включению в реестр, но не вопрос о том, с какого времени следует исчислять срок предъявления требований к поручителю.

Кроме того, в жалобе заявитель указывает на направление 28.01.10 г. в адрес должника (г. Москва, ул. Героев-Панфиловцев, 10, 1-2) требования о выплате стоимости облигаций и купонного дохода, которое было возвращено в связи с отсутствием должника по указанному адресу.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Регион-ЭМ" от 16.10.2009 собранием принято решение об изменении места нахождения и почтового адреса общества - 664007, г.Иркутск, ул.Красноармейская, 8, утверждена новая редакция устава, в связи с чем 04.12.2009 МРИ ФНС N 46 по г.Москве выдано соответствующее свидетельство серии 77 N 013233884.

Таким образом, требование о выплате стоимости облигаций и купонного дохода направлено Леоновым Д.С. не по адресу должника.

При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме и не могут быть учтены, как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта. На основании изложенного и руководствуясь ст.258, ст.ст.268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 19 апреля 2010 года по делу N А19-29395/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня принятия.

Председательствующий

М. А. Клепикова

Судьи

А.В. Стрелков О.А. Куклин