Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2011 г. N 08АП-5950/11

город Омск

13 сентября 2011 г.

Дело N А70-2744/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 сентября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей Киричёк Ю.Н., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Кулагиной Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5950/2011) общества с ограниченной ответственностью "Агробиотех" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 02.06.2011 по делу N А70-2744/2011 (судья Свидерская И.Г.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Агробиотех" (ОГРН 1097208000053, ИНН 7213004757)

к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Тюменской области

об отмене решения N 05-09/33 о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 23.12.2010 в части,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Агробиотех" - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Тюменской области - Бачурина Н.А. (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации, по доверенности N б/н от 18.01.2011 сроком действия до 31.12.2011),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Агробиотех" (далее по тексту - заявитель, налогоплательщик, ООО "Агробиотех") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Тюменской области (далее по тексту - заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция, МИФНС России N 12 по Тюменской области) с заявлением об отмене решения N 05-09/33 о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 23.12.2010 в части.

Решением по делу арбитражный суд удовлетворил заявленные ООО "Агробиотех" требования частично, признав недействительным оспариваемое решение налогового органа в части пункта 4 резолютивной части указанного решения о внесении необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета об уменьшении полученного убытка за 2009 год на 20 000 руб., в удовлетворении остальной части заявленных требований отказал.

Частично не согласившись с принятым решением, ООО "Агробиотех" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований налогоплательщика об отмене оспариваемого решения инспекции в части уплаты недоимки по налогу на добавленную стоимость в размере 236 964 руб., начисления соответствующих сумм пени и налоговых санкций и принять по делу в данной части новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "Агробиотех" указывает на приобретение в 4 квартале 2009 года основных средств, требующих монтажа, на сумму 1 252 500 руб. (в том числе НДС 191 059 руб. 32 коп.), из которых впоследствии были смонтированы используемые в основном производстве агрегаты (основные средства), введенные в эксплуатацию 29.12.2009. Таким образом, фактически по состоянию на момент перехода на упрощенную систему налогообложения у ООО "Агробиотех" отсутствовали приобретенные основные средства, то есть комплектующие, а на балансе находились уже самостоятельные (смонтированные) основные средства, НДС по которым не подлежит возмещению в соответствии с нормами Налогового кодекса Российской Федерации, однако, по мнению подателя апелляционной жалобы, налоговым органом при вынесении оспариваемого решения указанные факты во внимание не приняты. ООО "Агробиотех" полагает, что данная позиция соответствует позиции Министерства финансов Российской Федерации, изложенной в письме от 13.10.2010 N 03-07-11/409.

Кроме того, податель апелляционной жалобы полагает, что при вынесении оспариваемого решения налоговый орган не учел, что 08.11.2010 ООО "Агробиотех" была сдана уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 года, в которой суммы выручки от реализации и исчисленного налога заявителем были увеличены.

В представленном до начала судебного заседания отзыве МИФНС России N 12 по Тюменской области просит оставить частично обжалуемое решение арбитражного суда без изменения как законное и обоснованное, а апелляционную жалобу ООО "Агробиотех" - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель МИФНС России N 12 по Тюменской области с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

ООО "Агробиотех", надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, ходатайства об отложении слушания по делу не заявило, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя указанного лица по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителя МИФНС России N 12 по Тюменской области, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

МИФНС России N 13 по Тюменской области (после реорганизации - МИФНС России N 12 по Тюменской области) в отношении ООО "Агробиотех" была проведена выездная налоговая проверка по вопросам полноты и своевременности уплаты налогов в бюджет и внебюджетные фонды за период с 02.03.2009 по 31.12.2009, по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки N 05-08/30 дсп от 25.11.2010.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки налоговым органом вынесено решение N 05-09/33 от 23.12.2010, в соответствии с которым ООО "Агробиотех" начислены налог на добавленную стоимость в размере 236 964 руб., пени в размере 21 279 руб. за его неуплату, а также уменьшен убыток по налогу на прибыль в сумме 110 801 руб. Кроме того, налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 47 393 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Тюменской области N 0157 от 10.03.2011 апелляционная жалоба ООО "Агробиотех" на указанное решение инспекции оставлена без удовлетворения.

Полагая, что решение налогового органа N 05-09/33 от 23.12.2010 частично не соответствует закону, нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ООО "Агробиотех" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

02.06.2011 Арбитражным судом Тюменской области принято частично обжалуемое ООО "Агробиотех" в апелляционном порядке решение.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле возражений не заявлено, суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой ООО "Агробиотех" части.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Материалами дела подтверждается и подателем апелляционной жалобы по существу не оспаривается, что ООО "Агробиотех" в 2009 году применяло общую систему налогообложения с методом определения доходов и расходов "по начислению" и являлось плательщиком налога на добавленную стоимость.

12.11.2009 общество представило в налоговый орган заявление на получение права применения упрощённой системы налогообложения с 01.01.2010.

01.12.2009 налоговый орган выдал ООО "Агробиотех" уведомление о возможности применения упрощённой системы налогообложения с 01.01.2010, на основании которого налогоплательщик перешел на применение упрощённой системы налогообложения в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из содержания оспариваемого решения инспекции, основанием для доначисления налога на добавленную стоимость, начисления пени и привлечения общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, послужил вывод налогового органа о неправомерном невосстановлении ООО "Агробиотех", перешедшим с 01.01.2010 с общего режима на упрощенную систему налогообложения, налога на добавленную стоимость в сумме 236 964 руб., по приобретенным в 4 квартале 2009 года основным средствам (линия по производству масла, установка по переэтерефикации жиров "Парус"), введенным в эксплуатацию в 4 квартале 2009 года.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в том числе, в случае приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога.

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов и имущественных прав для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с настоящим подпунктом, не включаются в стоимость указанных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 Налогового кодекса Российской Федерации.

Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

При переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы в соответствии с главами 26.2 и 26.3 Налогового кодекса РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованным вывод налогового органа о том, что ООО "Агробиотех" знало о том, что с 01.01.2010 будет применять специальный налоговый режим в соответствии с главой 26.2 "Упрощённая система налогообложения", так как 12.11.2009 обществом было представлено в налоговый орган заявление на получение права применения упрощённой системы налогообложения с 01.01.2010.

Как уже отмечалось выше, 01.12.2009 ООО "Агробиотех" было выдано уведомление о возможности применения упрощённой системы налогообложения с 01.01.2010.

Согласно первичным бухгалтерским документам спорные основные средства приняты на учет 29.12.2009, то есть в период, когда ООО "Агробиотех" должно было знать, что в соответствии с пунктом 2 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации организации, применяющие упрощённую систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, и данные основные средства будут в дальнейшем использоваться в деятельности, не подлежащей обложению налогом на добавленную стоимость (пункт 2 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации).

Таким образом, в связи с переходом с 01.01.2010 ООО "Агробиотех" на упрощенную систему налогообложения и в силу требований абзаца 5 подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации общество обязано было в 4 квартале 2009 года восстановить налог на добавленную стоимость принятый к вычету с числящихся на балансе предприятия основных средств - линия по производству масла, установка по переэтерефикации жиров "Парус".

Поскольку данная обязанность ООО "Агробиотех" не исполнена, что привело к незаконному возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в размере 236 819 руб., инспекция правомерно произвела доначисление налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 года в размере 236 819 руб.(236 822руб.-3 руб.).

Доводы общества о том, что при вынесении оспариваемого решения налоговый орган не учел, что 08.11.2010 ООО "Агробиотех" была сдана уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 года, в которой суммы выручки от реализации и исчисленного налога заявителем были увеличены, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку, как следует из перечня документов по расчету с бюджетом N 5037 от 03.06.2011, приложенного к апелляционной жалобе, налогоплательщиком из бюджета была возмещена сумма, исчисленная по первоначальной декларации, соответственно именно в таком размере налог подлежит доначислению в бюджет.

Ссылка ООО "Агробиотех" на письмо Министерства финансов Российской Федерации от 13.10.2010 N 03-07-11/409 судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку указанные разъяснения сделаны на основе иных фактических обстоятельств вопроса, не связанных с переходом на специальный режим налогообложения, следовательно, данные разъяснения не могут быть применены к рассматриваемому спору.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что, отказав в удовлетворении заявленных ООО "Агробиотех" в обжалуемой части требований, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение. Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции в обжалуемой части правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на подателя апелляционной жалобы.

Поскольку при принятии апелляционной жалобы ООО "Агробиотех" была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, с общества подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 1000 руб. 00 коп. за рассмотрение апелляционной жалобы.

На основании вышеизложенного, руководствуясь частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 02.06.2011 по делу N А70-2744/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Агробиотех" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1000 руб. 00 коп. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Иванова

Судьи

Ю.Н. Киричёк Е.П. Кливер