Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2011 г. N 13АП-12793/11

г. Санкт-Петербург

13 сентября 2011 г.

Дело N А21-1906/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 сентября 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой

судей Е.К.Зайцевой, Е.А.Сомовой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семёновой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-12793/2011) ЗАО "АКБ "Легион" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 18.05.2011 по делу N А21-1906/2009 (судьи И.Ю.Юшкарёв, А.Ю.Валова, С.Г.Ефименко), принятое

по заявлению Управления Федеральной налоговой службы по Калининградской области

к ООО Торговая компания "ЛБ ИКАЛТО"

о несостоятельности (банкротстве)

при участии:

от подателя апелляционной жалобы: Костыгиной М.В. по доверенности от 10.02.2010

от должника: конкурсного управляющего Подобедова С.А. по решению от 18.05.2011

от конкурсного кредиторов ООО "Промышленная компания "Крымский консервный комбинат": Лисина С.А. по доверенности от 17.12.2010

от иных лиц: не явились

установил:

Решением арбитражного суда первой инстанции от 18.05.2011 Общество с ограниченной ответственностью "Торговая компания "ЛБ ИКАЛТО" (ИНН/ОГРН 3904037225/1023900987648, 236016, Калиниград, ул. Старшины Дадаева, д. 65, далее - ООО "ТК "ЛБ ИКАЛТО", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Торговая компания "ЛБ ИКАЛТО" введена процедура банкротства конкурсное производство сроком на шесть месяцев; конкурсным управляющим ООО "Торговая компания "ЛБ ИКАЛТО" утвержден Подобедов Сергей Александрович с вознаграждением 30.000 руб. за счет имущества должника, а в случае его недостаточности - за счет заявителя.

Конкурсным кредитором ЗАО АКБ "Легион" подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просит решение отменить, в признании должника банкротом отказать. По мнению конкурсного кредитора, решение об открытии конкурсного производства преждевременно, принято без учета фактических обстоятельств, поскольку срок внешнего управления не истёк и не исчерпаны возможности для восстановления платежеспособности должника. Полагает, что решение принято судом первой инстанции по формальным основаниям притом, что решение собрания кредиторов об утверждении плана внешнего управления было признано недействительным в связи с нарушением внешним управляющим процедурных вопросов, связанных с созывом и проведением внеочередного собрания кредиторов по утверждению плана внешнего управления. При этом содержание плана внешнего управления судом не исследовалось и конкурсным кредитором не обжаловалось. Отмечено, что ООО "Промышленная компания "Крымский консервный комбинат" могло воспользоваться правом, предусмотренным пунктом 1 статьи 20.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и потребовать отстранения внешнего управляющего Пасхина М.В. от исполнения обязанностей. Полагают, что оставшегося срока внешнего управления было бы достаточно для подготовки новым внешним управляющим плана внешнего управления, который был бы представлен суду и реализован.

Конкурсный управляющий ООО "ТК "ЛБ ИКАЛТО" в представленном отзыве и в судебном заседании возражал относительно апелляционной жалобы, решение просил оставить без изменения. Пояснил о проведении конкурсного производства, в ходе которого установлена неплатежеспособность должника, которым производственная деятельность не осуществляется более года, работники уволены, лицензии на производство, хранение и поставки алкогольной продукции аннулированы, восстановление платежеспособности невозможно, учитывая отсутствие оборотных средств и размеры включенных в реестр требований кредиторов. За время внешнего управления финансовое положение предприятия не улучшилось, возросла задолженность, связанная с текущими расходами, в том числе по оплате аренды и коммунальных платежей, услуг охраны. Пояснил, что в настоящее время в рамках конкурсного производства предприняты меры по поиску, выявлению и возврату имущества, восстановлению бухгалтерской документации. На основании исполнительного листа осуществляется работа по принудительному изъятию финансово-хозяйственной документации и материальных ценностей должника у арбитражного управляющего Пасхина М.В., чьё место нахождения в настоящее время не известно. 11.08.2011 было проведено собрание кредиторов должника, на котором большинством голосов одобрен представленный отчёт о конкурсном производстве и дальнейшие мероприятия по проведению процедуры. Проводится инвентаризация имущества, заключен договор с оценочной компанией и указанные мероприятия профинансированы.

ООО "Промышленная компания "Крымский консервный комбинат" просило оставить апелляционную жалобу без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства принято собранием кредиторов, проведенным 28.02.2011. Определением арбитражного суда первой инстанции от 18.05.2011 в признании указанного решения собрания кредиторов недействительным было отказано.

Иные, участвующие в деле о банкротстве лица, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовую позицию конкурсного кредитора и конкурсного управляющего в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд не усматривает оснований для переоценки выводов суда по фактическим обстоятельствам и иного применения норм материального права.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, решением арбитражного суда первой инстанции от 16.11.2009 должник был признан несостоятельным (банкротом), в отношении него вводилась процедура конкурсного производства.

Определением суда от 02.07.2010 процедура конкурсного производства прекращена в связи с переходом к процедуре внешнего управления. Внешнее управление введено сроком на 18 месяцев.

29.10.2010 внешним управляющим должника проведено собрание кредиторов должника по вопросу утверждения плана внешнего управления.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 30.12.2010, вступившим в законную силу, решение собрания кредиторов должника об утверждении плана внешнего управления признано недействительным.

28.02.2011 конкурсным кредитором ООО "Промышленная компания "Крымский консервный комбинат" было проведено собрание кредиторов, на котором были приняты решения об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, об определении кандидатуры конкурсного управляющего.

В признании недействительным решения собрания кредиторов от 28.02.2011 определением арбитражного суда Калининградской области от 18.05.2011, вступившим в законную силу, отказано.

В связи с принятием решения собранием кредиторов 29.03.2011 ООО "Промышленная компания "Крымский консервный комбинат" обратилось в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с частью 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса РФ при принятии решения арбитражный суд исследовал доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определил, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; установил права и обязанности лиц, участвующих в деле.

Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд первой инстанции, приняв во внимание решение собрания кредиторов от 28.02.2011, установил факты неплатежеспособности и неоплатности, и в связи с выявлением признаков банкротства, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, принял решение о признании ООО "ТК "ИБ ИКАЛТО" несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него конкурсного производства.

Доводы подателя апелляционной жалобы носили заявительный характер и не нашли объективного подтверждения в судебном заседании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет, в частности при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления.

В соответствии с пунктом 3 статьи 118 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве - конкурсное производство - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве вопрос о принятии решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства отнесен к исключительной компетенции собрания кредиторов.

При этом пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве предусмотрена возможность обжалования решений собрания кредиторов.

В рассматриваемом случае решение собрания кредиторов от 28.02.2011 не признано недействительным.

Поскольку неспособность ООО "Торговая компания ЛБ ИКАЛТО" удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей свыше трех месяцев с момента наступления даты их исполнения вследствие отсутствия достаточного количества денежных средств и ликвидного имущества подтверждены материалами дела, сумма требований кредиторов по денежным обязательствам, включенная в реестр кредиторов, перед 84 кредиторами, составляет более 200 млн. руб., при наличии решения собрания кредиторов о введении в отношении должника конкурсного производства оснований для принятия иного решения по ходатайству конкурсного кредитора у суда первой инстанции не имелось.

Установив наличие у должника признаков несостоятельности (банкротства), определенных пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, невозможность удовлетворения требований кредиторов и восстановления платежеспособности должника, суд первой инстанции в силу пункта 7 статьи 119 Закона о банкротстве не вправе был отказать во введении в отношении должника процедуры конкурсного производства при наличии соответствующего решения собрания кредиторов.

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь статьями 110, 176, 223, 268, 269 п. 1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда первой инстанции от 18.05.2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.К. Зайцева Е.А. Сомова