Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2011 г. N 07АП-8818/10

г. Томск

20 сентября 2011 г.

Дело N А27-10422/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2011 года.

Текст постановления изготовлен в полном объеме 20 сентября 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Емашовой Л.Н., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Рогожкиным В.Ю.,

при участии:

от заявителя: без участия (извещен),

от должника: Лубенский Ф.А. по доверенности от 04.05.2011 N 1,

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "СибЭлконструкция" на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 19.05.2011 (состав суда: Поль Е.В., Лукьянова Т.Г., Клименкова Е.Н.) по делу N А27-10422/2010 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью ",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 20.07.2010 по заявлению кредитора - Администрации города Белово возбуждено производство по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Рекламное агентство радиотелевизионной компании "Омикс", город Белово (ООО "РА РТК "Омикс"), ОГРН 1024200545533, ИНН 4202020511.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 20.08.2010 отказано во введении наблюдения в отношении ООО "РА РТК "Омикс", назначено судебное разбирательство по делу о банкротстве ликвидируемого должника ООО "РА РТК "Омикс".

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2010 определение от 20.08.2010 отменено в части отказа во введении наблюдения в отношении ООО "РА РТК "Омикс"; вопрос обоснованности заявленных требований, наличии признаков банкротства, установленных пунктом 2 статьи 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", достаточности стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов направлен на новое рассмотрение.

Определением суда от 27.12.2010 в отношении ООО "РА РТК "Омикс" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Карамышев Олег Анатольевич.

14.04.2011 в судебном заседании судом первой инстанции установлено, что должник сменил наименование с ООО "РА РТК "Омикс" на общество с ограниченной ответственностью "СибЭлконструкция" (ООО "СибЭлконструкция"), а также изменил местонахождение на город Новосибирск, неизменными остались основной государственный регистрационный номер (ОГРН) и идентификационный номер налогоплательщика (ИНН).

Определением от 15.04.2011 суд определил считать должником по делу о банкротстве N А27-10422/2010 общество с ограниченной ответственностью "СибЭлконструкция".

12.05.2011 в арбитражный суд от временного управляющего Карамышевым О.А. представлен отчет по результатам процедуры наблюдения, реестр требований кредиторов, протокол собрания кредиторов от 10.05.2011.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 19.05.2011 (резолютивная часть объявлена 12.05.2011) ООО "СибЭлконструкция", ОГРН 1024200545533, ИНН 4202020511, зарегистрированного по адресу: 630005, город Новосибирск, улица Крылова, д.36, признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Карамышева О.А.

Не согласившись с вынесенным решением, ООО "СибЭлконструкция" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на то, что ООО "СибЭлконструкция" незаконно привлечено к участию в деле в качестве правопреемника. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" не предусматривает возможности правопреемства должника. Признаки банкротства для каждого лица должны устанавливаться индивидуально, поскольку в результате правопреемства имеет место изменение прав и обязанностей каждого из участников реорганизации. В данном случае суд нарушил названный принцип, в результате чего к участию в деле привлечено лицо, не являющееся должником кредитора - заявителя. Кроме того, собрание кредиторов не ходатайствовало о признании должника банкротом, напротив посчитало ООО "СибЭлконструкция" ненадлежащим должником и ходатайствовало о прекращении производства по делу в отношении указанного лица.

Представитель должника в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы по приведенным в ней основаниям.

Иные участвующие лица в деле о банкротстве, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав участника процесса, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела, собранием кредиторов от 10.05.2011 кредиторов принято решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о прекращении процедуры банкротства в отношении должника.

Принимая решение о признании должника несостоятельным (банкротом) и открывая конкурсное производство, арбитражный суд руководствовался нормами статьями 45, 75 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и учитывал данные, свидетельствующие о невозможности восстановления платежеспособности должника.

Указанные выводы суда первой инстанции о наличии правовых оснований для признания должника несостоятельным (банкротом) соответствуют требованиям законодательства и материалам дела.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

На момент рассмотрения вопроса о введении соответствующей процедуры банкротства ООО "СибЭлконструкция" обладало признаками банкротства, предусмотренными статьей 3 Закона о банкротстве. В реестр требований кредиторов предприятия-должника включены требования на сумму 13 721 263 руб. Доказательства погашения долга в дело не представлены.

Оснований для прекращения производства по делу о несостоятельности, установленных в статье 57 Закона о банкротстве, не имелось.

В этой связи ссылка апеллянта на собрание кредиторов, которое приняло решение ходатайствовать о прекращении производства по делу и в отношении ООО "СибЭлконструкция", несостоятельна, поскольку противоречит статье 57 Закона о банкротстве.

Утверждение ООО "СибЭлконструкция" о том, что общество незаконно привлечено к участию в деле в качестве должника, отклоняется апелляционным судом как противоречащее материалам дела.

По запросу суда первой инстанции из Межрайонной ИФНС России N 3 по Кемеровской области и Межрайонной ИФНС России N 16 по Новосибирской области в материалы дела о банкротстве ООО "РА РТК "Омикс" были представлены выписки из единого государственного реестра юридических лиц в отношении должника от 25 февраля 2011 г. N 2502/20 и от 24 февраля 2011 г. N 203909 соответственно.

Из указанных выписок судом установлено, что должник сменил наименование с ООО "РА РТК "Омикс" на общество с ограниченной ответственностью "СибЭлконструкция" (ООО "СибЭлконструкция"), а также изменил место нахождения на город Новосибирск.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц (пункт 1 статьи 15 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

В соответствии с пунктом 8 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица либо записи о первом представлении в соответствии с Федеральным законом сведений о юридическом лице, зарегистрированном до 01.07.2002, является основным государственным регистрационным номером (ОГРН) и используется в качестве номера регистрационного дела этого юридического лица.

Основной государственный регистрационный номер (ОГРН) указывается: во всех записях в государственном реестре, относящихся к данному юридическому лицу; в документах, подтверждающих внесение соответствующих записей в государственный реестр; во всех документах этого юридического лица наряду с его наименованием; в сведениях о государственной регистрации, публикуемых регистрирующими органами; в актах Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти при упоминании юридических лиц, зарегистрированных на территории Российской Федерации (за исключением органов государственной власти и органов местного самоуправления).

Из изложенного следует, что государственная регистрация состоит из процедуры внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр юридических лиц (с выдачей свидетельства о государственной регистрации). При этом при регистрации нового юридического лица (при его создании) ему присваивается основной государственный регистрационный номер (ОГРН). С присвоением ОГРН и связывается правоспособность конкретного юридического лица. Этот же номер присваивается регистрационному делу данного юридического лица.

ОГРН остается неизменным при реорганизации предприятий, внесении в реестр любых сведений в отношении данного юридического лица, при его ликвидации.

Как установлено судом первой инстанции, ООО "Рекламное агентство Радиотелевизионной компании "Омикс" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц с присвоением 26.11.2002 основного государственного регистрационного номера 1024200545533, также присвоен идентификационный номер налогоплательщика 4202020511.

В силу пункта 2 статьи 15 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц,

Доказательств внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о прекращении деятельности ООО "Рекламное агентство Радиотелевизионной компании "Омикс" (ООО "СибЭлконструкция"), имеющего ОГРН 1024200545533, не представлено.

Следуя материалам дела, ООО "РА РТК "Омикс" изменяло наименование на ООО "Рекламное агентство "РТК", ООО "Сибрекконструкция", затем ООО "Сибрекконструкция" было реорганизовано в форме выделения (что также отражено в разделительном балансе - т.7 л.д.116). В результате проведенной реорганизации из состава ООО "Сибрекконструкция" было выделено ООО "Рекламное агентство "РТКО". Впоследствии ООО "Сибрекконструкция" изменило наименование на ООО "СибЭлконструкция".

Из разделительного баланса ООО "Сибрекконструкция" и ООО "Рекламное агентство "РТКО" по состоянию на 20.12.2010 следует, что в структурный состав пассивов, передаваемых обществу с ограниченной ответственностью "Рекламное агентство "РТКО", передана часть кредиторской задолженности.

Кредиторская задолженность перед ЗАО "Радиотелевизионная компания "Омикс" в размере 11 820 000 рублей в состав переданной задолженности не входит.

Доказательств того, что ООО "СибЭлконструкция" на момент вынесения обжалуемого решения оплатило задолженность перед заявителем в размере 11 820 000 рублей, в материалах дела также не имеется.

Согласно статье 64 Закона о банкротстве органы управления должника не вправе принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника.

Процедура наблюдения введена определением суда от 27 декабря 2010 г.. (21 декабря 2010 года объявлена резолютивная часть).

В силу пункта 4 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Из материалов дела (выписок из ЕГРЮЛ по состоянию на 24 февраля 2011 года, на 19 апреля 2011 года) следует, что запись о реорганизованном юридическом лице - ООО "Рекламное агентство "РТКО" внесена в ЕГРЮЛ 27 декабря 2010 года, то есть, после вынесения определения о введении наблюдения (резолютивная часть объявлена 21 декабря 2010 года, в полном объеме определение изготовлено 27 декабря 2010 года).

Должник, располагая сведениями о возбуждении производства по делу о его банкротстве, назначении судебного заседания по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом, не вправе был осуществлять реорганизацию, передачу кредиторской задолженности.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что производя реорганизацию, должник злоупотребил своими правами, что не допускается в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что определением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 июля 2011 года производство по делу в отношении должника прекращено. Определение суда о прекращении производства по делу является основанием для прекращения действия всех ограничений, предусмотренных Законом о банкротстве и являющихся последствиями принятия заявления о признании должника банкротом и (или) введения наблюдения (ст. 56, 57 Закона о банкротстве).

Поскольку должник отказ от апелляционной жалобы не заявил, и об указанных обстоятельствах суду апелляционной инстанции не сообщил, апелляционная жалоба рассмотрена по существу.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба должника удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269 (пунктом 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 19.05.2011 по делу N А27-10422/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

Л.Н. Емашова Н.А. Усенко