Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2007 г. N 17АП-8497/07

г. Пермь

21 декабря 2007 г.

Дело N А50-3852/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2007 года.

Постановление в полном объёме изготовлено 21 декабря 2007 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего В.А. Романова,

судей О.Ф. Соларевой,

Н.Г. Шварц

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.А. Пыленковой

рассмотрел в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9"

на решение Арбитражного суда Пермского края от 24 октября 2007 года, принятое судьёй Дружининой Л.В. по делу N А50-3852/2007

по иску Жилищно-строительного кооператива N 69

к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9",

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: 1). ЗАО "Пермская сетевая компания",

2). ООО "Регионэнергосбыт"

об обязании исполнить договор

и при участии:

от истца: Андреев Н.В., паспорт, доверенность от 17.09.2007;

от ответчика: Фединцева Ю.И., паспорт, доверенность от 18.09.2007.

от третьих лиц: не явились, извещены надлежащим образом

установил:

Жилищно-строительный кооператив N 69 (далее ЖСК N 69) обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" (далее ОАО "ТГК N 9"), об обязании ОАО "ТГК N 9" исполнять договор N 5246 от 18 апреля 2005 г.. (т.1, л.д. 2-4).

Определением от 30.03.2007 арбитражный суд привлек ЗАО "Пермская сетевая компания" и ООО "Регионэнергосбыт" к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением от 19.06.2007 арбитражный суд в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) принял уточнение истцом предмета иска. Истец просит обязать ответчика надлежащим образом исполнить обязательства по договору N 5246 от 18.04.2005 г.., заключённому на снабжение тепловой энергии в сетевой воде, а именно пункт 3.2. договора: ежемесячно предъявлять за поставленную тепловую энергию единый счёт-фактуру (т.1, л.д. 121-123).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 24.10.2007 (судья Дружинина Л.В.) исковые требования удовлетворены (т. 2, л.д. 61-64).

Ответчик, ОАО "ТГК N 9", с решением суда от 24.10.2007 не согласен по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе. Считает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, допущено несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, допущено неправильное применение норм материального права (ст. ст. 416, 417 ГК РФ). Заявитель полагает, что ответчик не имеет возможности исполнить обязательства по договору перед истцом, и в силу ст. 416 ГК РФ такое обязательство прекращается. Также указывает, что суд не применил налоговое законодательство при обязании выставлять счета-фактуры за фактически не поставляемую тепловую энергию и на оказанные услуги (ст. 169 НК РФ). Заявитель жалобы просит решение суда от отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В судебном заседании представитель ответчика доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, просил апелляционную жалобу удовлетворить, решение суда от 24.10.2007 года отменить.

Истец в судебном заседании и в отзыве на апелляционную жалобу просит решение оставить в силе, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Третьи лица, ЗАО "Пермская сетевая компания", ООО "Регионэнергосбыт" в судебное заседание не явились, отзывы на апелляционную жалобу в суд не направили. О времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со ст.ст. 121, 123 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 18.04.2005 года между ОАО "ТГК N 9" (энергоснабжающая организация), и Жилищно-строительным кооперативом N 69 (потребитель) заключен договор N 5246 снабжения тепловой энергией в сетевой воде, по условиям которого энергоснабжающая организация обязуется производить и передавать тепловую энергию через сети транспортирующей организации на объекты потребителя до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с потребителем, а потребитель обязуется принимать тепловую энергию энергоснабжающей организации, оплачивать ее стоимость и услуги по ее транспортировке (передаче) энергоснабжающей организации (т.1, л.д. 10-16).

В соответствии с пунктами 3.1, 3.2 договора потребитель оплачивает энергоснабжающей организации стоимость полученной тепловой энергии и стоимость услуг по ее транспортировке, оплата осуществляется ежемесячно в соответствии с единым счетом-фактурой, в котором выделяются стоимость тепловой энергии, стоимость услуг по передаче тепловой энергии.

Оплата потребляемой потребителем тепловой энергии и услуг по ее передаче осуществляется путем перечисления им денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации (п.3.3 договора).

В п. 10.1 договора стороны согласовали, что договор действует с момента подписания до 31.03.2006 г.. и считается продлённым на следующий год, если за месяц до окончания срока действия не последует заявление от одной из сторон лю отказе от договора или о его пересмотре.

Дополнительным соглашением от 01.04.2006 г.. к договору N 5246 от 18.04.2005 г.., стороны продлили срок действия договора на прежних условиях до 31.03.2010 г.. (т. 1, л.д.17).

Указанный договор снабжения тепловой энергией между сторонами исполнялся, осуществлялись производство, передача тепловой энергии через сети транспортирующей организации-ЗАО "Пермская сетевая компания", потребитель получал и оплачивал ОАО "ТГК N 9" полученную тепловую энергию надлежащим образом.

Сторонами в договоре согласовано, что тепловая энергия поставляется через сети третьего лица, которое является транспортирующей организацией. Транспортирующая организация обязуется передавать тепловую энергию, принятую на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с энергоснабжающей организацией, через свои сети на объекты потребителя, до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (п.п. 6.1, 6.2 договора).

Материалами дела подтверждается, что между энергоснабжающей организацией (ОАО "ТГК N 9"-агент) и транспортирующей организацией (ЗАО "Пермская сетевая компания"-принципал) 01.04.2005 года заключен агентский договор N 634 ТГК, в редакции соглашения N 225/0284 от 29.12.2006 г.. о внесении изменений и дополнений, по условиям которого агент обязуется по поручению принципала от своего имени, но за счёт принципала за вознаграждение совершать следующие действия: заключить с потребителями тепловой энергии и услуг по ее передаче договоры снабжения тепловой энергией, осуществлять сбор платежей с контрагентов за оказанные до 31 декабря 2006 г.. услуги по передаче тепловой энергии потребителям (т.1, л.д.42-45, 46-48).

Наличие такого агентского договора при заключении и исполнении договора обусловлено требованиями ст. 539 ГК РФ о необходимости присоединённых тепловых сетей потребителя к тепловым сетям энергоснабжающей организации.

ЗАО "Пермская сетевая компания" владеет тепловой сетью, по которой происходит транспортировка тепловой энергии, по договору аренды от 01.08.2006 г.., заключённому с предприятием МУП "Пермгоркоммунтепло". Срок договора продлён с 16.05.2007 по 09.05.2008 на основании постановления Администрации г. Перми N 172 от 22.05.2007 г.. (т.1, л.д. 85-88,84).

Письмом от 13.12.2006 N 207-2737 ответчик ОАО "ТГК N 9" известил истца о том, что с 01.01.2007 между ОАО "ТГК N 9" и ЗАО "Пермская сетевая компания" прекращаются отношения по транспортировке тепловой энергии, поставляемой ОАО "ТГК N 9". Поставщиком тепловой энергии с 01.01.2007 года будет являться ООО "Регионэнергосбыт", являющееся транспортирующей организацией, имеющей договор с энергоснабжающей организацией, которому и следует производить оплату с 01.01.2007; предложил рассмотреть соглашение о расторжении договора (т.1, л.д. 18).

В адрес истца направлен проект соглашения о расторжении договора на снабжение тепловой энергией в сетевой воде от 18.04.2005 г.. N 5246 (т.1 л.д.19).

Истцом было получено письмо от ООО "Регионэнергосбыт" от 22.02.2007 г.. N 1201 с требованием произвести оплату в его адрес, в ином случае будет введено ограничение поставки тепловой энергии (т.1 л.д. 21).

Истец с предложением о расторжении договора N 5246 от 18.04.2005 г.. не согласился, соглашение о расторжении договора N 5246 от 18.04.2005 г.. и проект договора с ООО "Регионэнергосбыт" не подписал, продолжил оплату поставленной тепловой энергии по условиям договора N 5246 от 18.04.2005, энергоснабжающей организации - ОАО "ТГК N 9". В подтверждение данного обстоятельства в материалы дела представлены платёжные поручения об оплате тепловой энергии истцом по договору N 5246 от 18.04.2005 за 2007 г. (т.1, л.д.134, 135, 136, 144, 145 - платёжные поручения N 28 от 29.03.2007 г.., N 27 от 29.03.2007 г.., N 83 от 29.06.2007 г.., N 84 от 29.06.2007 г.. об оплате теплоэнергии за январь, февраль, март, апрель, март 2007 г..).

Как указано в исковом заявлении, основанием для обращения с настоящим иском в суд послужило то обстоятельство, что, по мнению истца, договор N 5246 от 18.04.2005 года является действующим, ответчик не вправе отказать в его заключении, соответственно его условия должны исполняться надлежащим образом: ответчик должен предоставлять в соответствии с п. 3.1, 3.2 договора единую счет-фактуру на поставленную тепловую энергию, потребитель должен произвести расчет. Истцом условия договора исполняются, перечисляются денежные средства за поставленную тепловую энергию, ответчик единую счет-фактуру не предоставляет. Поскольку ненадлежащее исполнение условий договора в части оплаты в соответствии с п. 7.1.1 ведет к прекращению подачи тепловой энергии, истец просит обязать ответчика исполнять договор надлежащим образом, а именно: предоставлять единую счет-фактуру за поставленную тепловую энергию в сетевой воде. Факт возможности отказа в поставке тепловой энергии подтверждается представленным в материалы дела письмом N 207-2737 от 13.12.2006 г.. (т.1, л.д.18).

По мнению ответчика, основанием для отказа от исполнения договора N 5246 от 18.04.2005 г.. в одностороннем порядке послужили следующие обстоятельства.

Как следует из отзыва, пояснений по делу ответчика (т.1, л.д.82, 111-115), а также из доводов его апелляционной жалобы ООО "Регионэнергосбыт" указало на достигнутую договорённость с МУП "Пермгоркоммунтепло" об аренде имущества данного предприятия (сетей, предназначенных для теплоснабжения абонентов, подключённых к тепловым сетям ЗАО "Пермская тепловая компания"). Ответчик полагает, что аренда ООО "Регионэнергосбыт" тепловых сетей у МУП "Пермгоркоммунтепло", с целью теплоснабжения конечных абонентов - потребителей тепловой энергии, исключила возможность дальнейшего снабжения ответчиком тепловой энергией абонентов, подключённых к тепловым сетям ЗАО "Пермская сетевая компания", в том числе и истца.

Согласно заключённого договора купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде N 152/0284 от 23.11.2006 г.. между ОАО "ТГК N 9" (генерирующая организация) и ООО "Регионэнергосбыт" (сбытовая компания) генерирующая организация обязуется производить и подавать тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренном по условиям договора, по своим сетям сбытовой компании на границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между генерирующей организацией и сбытовой компанией, а сбытовая компания обязуется принимать тепловую энергию, произведенную генерирующей организацией и оплачивать последней ее стоимость (п. 2.1 договора купли-продажи) (т.1, л.д. 33-41). В приложении N 2 к договору предусмотрено, что ЖСК N 69 относится к объектам теплопотребления (т.1, л.д.52-54).

Из представленного в материалы дела дополнительного соглашения от 07.12.2006 г.. к договору N 14/06 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, заключённого 10.01.2006 г.. между ООО "Регионэнергосбыт" (заказчик) и ЗАО "Пермская сетевая компания" (исполнитель) стороны урегулировали вопрос в отношении оказания услуг по передаче тепловой энергии ряду потребителей с 01.01.2007 г.., в том числе и истцу по настоящему делу (т.1, л.д.55-57, 58).

Кроме того, согласно договору субаренды тепловых сетей от 26.04.2007 г.. ЗАО "Пермская сетевая компания" (арендатор) сдаёт, а ООО "Регионэнергосбыт" (субарендатор) принимает во временное владение и пользование участки тепловой сети (т.1, л.д. 60-61).

Также ответчик в апелляционной жалобе указывает что, невозможность исполнения договора N 5246 от 18.04.2005 г.. связана с тем, что Региональной энергетической комиссией Пермского края на 2007 год постановлением N 259-т "О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО "ТГК N9" по Пермскому краю на 2007 г.." установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую ответчиком, учитывают все затраты по выработке, передаче тепловой энергии по своим сетям и ее сбыту потребителя, непосредственно присоединенным к тепловым сетям ОАО "ТГК N 9", к каковым истец не относится. В связи с чем, по мнению ответчика, исполнение договора невозможно в силу ст.ст. 416, 417 ГК РФ.

Между тем, перечисленные обстоятельства, по мнению суда апелляционной инстанции, на основании ст. 71 АПК РФ, не являются основанием для прекращения отношений ОАО "ТГК N 9" с истцом по договору N 5246 от 18.04.2005 г..

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Определение энергоснабжающей организации содержится в статье 1 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" от 14.04.1995

N 41-ФЗ, в соответствии с которой под энергоснабжающей организацией следует понимать хозяйствующего субъекта, осуществляющего продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии.

В силу п. 2 ч.1 ст. 546 ГК РФ в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным ст. 523 ГК РФ, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Согласно требованиям ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Как правомерно указал суд первой инстанции в своём решении, со стороны истца нарушений условий договора не допускалось, оплата тепловой энергии осуществлялась истцом ответчику надлежащим образом.

Следовательно, основания для расторжения договора в одностороннем порядке отсутствуют (п.п.2,1 ст. 546, ст.523 ГК РФ, ст. 1 ФЗ от 14.04.1995 г.. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации").

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что договор снабжения тепловой энергией является действующим и подлежит исполнению сторонами, является обоснованным.

Указание ответчика на невозможность продолжения отношений с истцом в силу п. 1 ст. 416 ГК РФ, согласно которой обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Таким обстоятельством, по мнению ответчика, является издание Региональной энергетической комиссии Пермского края (РЭК Пермского края) постановления N 259-т от 29.11.2006 года, в котором указанный орган ограничил круг потребителей тепловой энергии, указав, что тарифы касаются потребителей, присоединенных непосредственно к сетям ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9", к каковым истец не относится (ст. 417 ГК РФ), отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Деятельность по оказанию услуг по передаче тепловой энергии по тепловым сетям относится к регулируемой, стоимость данных услуг определяется по тарифам, утвержденным в установленном порядке.

Согласно статье 2 Закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ тарифы на тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями, устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Постановлением РЭК Пермского края от 29.11.2006 N 259-т "О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО "Территориальная генерирующая компания N 9" по Пермскому краю на 2007 год" утверждены тарифы на тепловую энергию, включающие все затраты по выработке, передаче тепловой энергии по сетям ответчика и ее сбыту потребителям, непосредственно присоединенных к тепловым сетям ответчика.

Издание постановления РЭК Пермского края N 259-т от 29.11.2006 года не могло привести к невозможности исполнения обязательств по договору с истцом, изменение тарифа произведено в результате инициативы ответчика. Кроме того, обязанность ответчика в заключении договора купли-продажи тепловой энергии от N 152/0284 от 23.11.2006 с третьим лицом ООО "Регионэнергосбыт", действующим законодательством не установлена. Расчеты за тепловую энергию, получаемую ЖСК N 69, должны производиться с учетом оказанных услуг по транспортировке тепловой энергии до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ОАО "ТГК N 9" и транспортирующей организации.

Таким образом, изменение в схеме договорных отношений произошли по воле ответчика и третьего лица ООО "Регионэнергосбыт". В связи с чем, указанные обстоятельства не являются основанием для прекращения отношений с истцом по договору N 5246 от 18 апреля 2005 г..

Кроме того, дополнительное соглашение к договору N 14/06 на оказание услуг по передаче тепловой энергии от 10.01.2006 г.., заключённое между ООО "Регионэнергосбыт" и ЗАО "Пермская сетевая компания", которым установлены отношения по передаче тепловой энергии истцу датировано 07.12.2006 г.., т.е. после подписания договора купли-продажи тепловой энергии от 23.11.2006 г.., заключённого между ОАО "ТГК N 9" и ООО "Регионэнергосбыт". Отношения между ОАО "ТГК N 9" и ЗАО "Пермская сетевая компания" по агентскому договору N 634 ТГК от 01.04.2006 г.. были изменены соглашением N 225/0284, подписанным сторонами 29.12.2006 г.., то есть также после заключения договора купли-продажи.

В связи с изложенным, довод заявителя апелляционной жалобы о том, что необходимость заключения договора купли - продажи являлось для него заведомо непредвидимой, непреодолимой, апелляционной инстанцией признается несостоятельным.

В силу ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается.

Пунктом 1 ст. 426 ГК РФ установлено, что публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

В статье 1 Закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ открывается содержание понятия потребитель - это физическое или юридическое лицо, осуществляющее пользование электрической энергией и тепловой энергией.

В данном случае, третье лицо - ООО "Регионэнергосбыт" не является потребителем тепловой энергией, а является сбытовой компанией.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на неправомерность требования истца об исполнении обязанности ОАО "ТГК N 9" о предоставлении в установленные сроки счетов-фактур на оплату фактически предоставленной тепловой энергии в силу ст. 169 Налогового кодекса РФ, является необоснованной.

О том, что для истца счет-фактура является первичным документом, подтверждающим фактические затраты по обеспечению теплоснабжением объекта, свидетельствует условие п.3.2 договора N 5246 от 18.04.2005 г.., который не расторгнут сторонами в установленном законом порядке.

Довод ответчика о неправомерности обязания ОАО "ТГК N 9" исполнять договор N 5246 от 18.04.2005 г.., тогда как собственником тепловой энергии является ООО "Регионэнергосбыт", признается судом необоснованным.

В силу п.1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Решением Федеральной антимонопольной службы Управления по Пермскому краю от 26.03.2007 года, установлено, что заключение договора купли-продажи тепловой энергии между ОАО "ТГК N 9" и ООО "Регионэнергосбыт", а также согласованные действия приводят: к разделу рынка тепловой энергии по составу покупателей, к установлению более высокой цены на тепловую энергию для ряда покупателей, что является нарушением требований части 2 статьи 11 Федерального закона "О защите конкуренции". ООО "ТГК N 9" и ООО "Регионэнергосбыт" выдано предписание прекратить перечисленные нарушения, а именно совершать действия, направленные на расторжение с контрагентами договоров снабжения тепловой энергией, в том числе не отказывать в выставлении счетов-фактур за отпущенную тепловую энергию (т.2, л.д. 39-46).

С учетом изложенного, обжалуемое решение является законным и обоснованным, отмене не подлежит.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый Арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Пермского края от 24 октября 2007 года по делу N А50-3852/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

О.Ф. Соларева Н.Г.Шварц