Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2010 г. N 17АП-4891/10

г. Пермь

01 июня 2010 г.

Дело N А71-13368/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 июня 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т.М.,

судей Булкиной А.Н., Казаковцевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания

при участии:

от должника - закрытого акционерного общества "Экспресс" (ЗАО "Экспресс"),

от временного управляющего ЗАО "Экспресс" - Олина Сергея Ивановича,

от учредителей ЗАО "Экспресс" - Катышева К.В., Чернышевой З.Т.,

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

должника - ЗАО "Экспресс"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 25 марта 2010 года

принятое судьёй И.В. Рязановой,

в рамках дела N А71-13368/2008,

о признании ЗАО "Экспресс" несостоятельным (банкротом),

установил:

Временный управляющий ЗАО "Экспресс" (далее - должник) Олин С.И. обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с ходатайством об отстранении З.Т. Чернышевой от должности генерального директора ЗАО "Экспресс".

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 25 марта 2010 года Чернышева Зоя Трофимовна от должности генерального директора ЗАО "Экспресс" отстранена. Исполнение обязанностей руководителя ЗАО "Экспресс" на период проведения процедуры наблюдения возложена на Катышева Кирилла Вячеславовича.

Не согласившись, Чернышева З.Т. и Катышев К.В. просят определение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении ходатайства временного управляющего Олина С.И. об отстранении генерального директора ЗАО "Экспресс" от занимаемой должности.

В апелляционной жалобе Чернышева З.Т. и Катышев К.В. ссылаясь на положения ст.64 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) N 127-ФЗ от 26.10.2002, считают, что должником в полном объёме выполнены обязательства по предоставлению документов, полагают, что непредставление должником материалов аудиторских проверок не влияет на возможность временного управляющего провести анализ финансового состояния должника путём проведения повторных аудиторских проверок за счёт средств должника. По мнению заявителей апелляционной жалобы оснований для отстранения руководителя должника от занимаемой должности не имеется.

Иные лица, участвующие в деле отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24.11.2009 в отношении ЗАО "Экспресс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Олин С.И.

Временный управляющий Олин С.И. 29.12.2009 обратился в суд с ходатайством, об отстранении генерального директора ЗАО "Экспресс" Чернышеву З.Т. от должности, в связи с нарушением требования ст.64 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в части представления временному управляющему бухгалтерской документации для проведения финансового анализа, что препятствует выполнению временным управляющим своих обязанностей, нарушает права и интересы должника и кредиторов.

Согласно ч.1 ст.223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и п.1 ст.32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не усматривает основания для отмены (изменения) принятого судебного акта в связи со следующим.

В соответствии с п.1 ст.69 Закона о банкротстве арбитражный суд отстраняет руководителя должника от должности по ходатайству временного управляющего в случае нарушения требований настоящего Федерального закона.

В силу п.1 ст.64 Закона о банкротстве введение в отношении должника процедуры наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

В силу п.3.2 ст.64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

Данная норма носит специальный характер и закрепляет обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо не поступления соответствующего запроса предоставить временному управляющему перечисленные документы.

В соответствии с п.1 ст.67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчёт о своей деятельности, к отчёту временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Согласно п.1 ст.70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено ведение бухгалтерского учёта и финансовой отчетности и регулируется Федеральным законом от 21.11.1996 N 29-ФЗ "О бухгалтерском учёте".

Согласно п.1 ст.6 Федерального закона от 21.11.1996 N 29-ФЗ "О бухгалтерском учёте" ответственность за ведение бухгалтерского учёта в организации, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учёта и бухгалтерской отчётности организации обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка (п.1 ст.12 указанного Закона). В ст.89 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" содержится перечень подлежащих хранению документов общества.

Из материалов дела следует, что ЗАО "Экспресс" (заказчик) и ЗАО ПФК "ЗАРДОН-групп" (исполнитель) заключили договор на оказание услуг по бухгалтерскому и налоговому учёту от 30.03.2009, согласно которому на исполнителя возложено исполнение услуг по обеспечению организации и бухгалтерского учёта и отчётности в течении неопределенного срока.

Согласно п.2.2.1. договора от 30.03.2009 оказанные по настоящему договору услуги принимаются заказчиком путём подписания сторонами акта приёма оказанных услуг с расшифровкой видов оказанных услуг ежемесячно.

Вместе с тем, наличие данного договора не освобождает руководителя ЗАО "Экспресс" от исполнения обязанности, установленной п.3.2 ст. 64 Закона о банкротстве.

ЗАО "Экспресс" представлены в арбитражный суд дополнительные документы, включающие в себя перечень основных средств и объектов незавершенного строительства, налоговые декларации за 2007 - 2009 года, отчётность застройщика за период с первого квартала 2007 года по 1 квартал 2009 года, расчётные ведомости по средствам фонда социального страхования.

Ни полного перечня имущества, подтвержденного инвентаризационными ведомостями, ни перечня имущественных прав, принадлежащих должнику, ни иных документов по учёту основных средств и нематериальных активов, ни заключений аудитора суду не представлено.

Из пояснений временного управляющего исх. N 46 от 03.03.2010 (л.д.72-75) следует, что за период с 25.11.2009 по 26.02.2010, несмотря на неоднократные запросы временного управляющего Олина С.И., руководителем должника Чернышевой З.Т. запросы исполнены частично, не предоставлены документы, а именно, на запрос N 2 от 25.11.2009 (л.д.5): по п.2 запроса - перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, акций, облигаций, ценных бумаг за последние три года до введения наблюдения и на дату введения наблюдения; по п.7 запроса - ежегодные отчёты ревизионной комиссии о результатах деятельности, заключения аудиторских фирм за последние три года до введения наблюдения; по п.11 запроса - документы первичного бухгалтерского учёта, бухгалтерской отчётности (годовые), представляемые в налоговую инспекцию, внебюджетные приказ об утверждении Положения об учетной политике, последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости, а именно: книга доходов и расходов; бухгалтерская финансовая отчетность за три года с расшифровкой статей баланса: ведомость основных средств на последнюю отчетную дату с указанием следующих данных: год ввода в эксплуатацию, норма амортизационных отчислений, процент начисленного износа; расшифровка долгосрочных финансовых вложений; расшифровка ссуд, выданных работникам предприятия; расшифровка краткосрочных финансовых вложений; расшифровка заёмных средств, в т.ч. кредитов банков, прочих займов основного долга, штрафов и пеней; перечень арендуемых и сдаваемых в аренду основных средств. Копии договоров об аренде; перечень нематериальных активов на последнюю отчетную дачу; расшифровка дебиторской задолженности на последнюю отчетную дату (наименование дебитора, сумма задолженности, дата возникновения, возможные сроки погашения); сведения о движении денежных средств за последние два года текущий период отчетного года; расшифровка кредиторской задолженности, с указанием основного долга, штрафов и пеней, даты возникновения и основания возникновения задолженности, адреса кредиторов. На запрос N 13 от 22.12.2009 (л.д.6): по п.8 запроса - проспекты эмиссии, свидетельства о регистрации выпуска акций в финансовых органах, решение о выпуске ценных бумаг и отчёты об итогах выпуска за весь период деятельности ЗАО "Экспресс"; по п.9 запроса - копии всех актов (налоговых), аудиторских и иных проверок за последние три года до введения наблюдения; по п.10 запроса - ежегодные отчёты ревизионной комиссии о результатах деятельности, заключения аудиторских фирм за последние три года до введения наблюдения; по п.11 запроса - реестр акционеров; по п.15 запроса - документы первичного бухгалтерского учёта, бухгалтерской отчётности (годовые), представляемые в налоговую инспекцию, внебюджетные приказ об утверждении Положения об учетной политике, последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости. Также не предоставлен договор на оказание услуг (бухгалтерское и юридическое обслуживание) сторонней организацией.

Таким образом, в полном объёме не исполнена должником обязанность по представлению документов временному управляющему. Иного Чернышевой З.Т. в порядке ст.65 АПК РФ не доказано.

Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учёт основных средств и нематериальных активов в порядке, предусмотренном законодательством о бухучёте, что не освобождает общество от составления по данным об имущественном и финансовом положении и результатам хозяйственной деятельности бухгалтерской отчётности в установленной законом форме.

Кроме того, для ЗАО "Экспресс", как застройщика, в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" предусмотрен обязательный аудит.

В соответствии с п.4 ст.69 Закона о банкротстве в случае удовлетворения арбитражным судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя должника и о возложении исполнения обязанностей руководителя должника на лицо, представленное в качестве кандидатуры руководителя должника представителем учредителей (участников) должника или иным коллегиальным органом управления должника, представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия, в случае непредставления указанными лицами кандидатуры исполняющего обязанности руководителя должника - на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей - на одного из работников должника.

Согласно протоколу внеочередного собрания акционеров ЗАО "Экспресс" от 02.02.2010 в качестве кандидатуры для исполнения обязанностей руководителя должника на период проведения процедуры наблюдения избран Катышев Кирилл Вячеславович (л.д.16,17).

Таким образом, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод, что ненадлежащее исполнение руководителем ЗАО "Экспресс" требований п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве по представлению документов препятствует исполнению временным управляющим обязанности по своевременному проведению анализа финансового состояния должника в порядке, предусмотренном ст.70 Закона о банкротстве, и удовлетворил ходатайство временного управляющего Олина С.И. об отстранении Чернышевой Зои Трофимовны от должности генерального директора ЗАО "Экспресс", возложив исполнение обязанностей руководителя должника на период проведения процедуры наблюдения на Катышева К.В.

С учётом изложенного, доводы заявителей апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции отклоняются, как необоснованные.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст.71 АПК РФ.

Оснований для изменения или отмены определения, установленных ст.270 АПК РФ, не имеется.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.104, 176, 258, 268, 269, 271, 272 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 25 марта 2010 года по делу N А71-13368/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета ЗАО ПФК "ЗАРДОН-групп" госпошлину, уплаченную платёжным поручением N 3027 от 23.04.2010 за рассмотрение апелляционной жалобы ЗАО "Экспресс", в сумме 2000 (две тысячи) рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.М.Жукова

Судьи

А.Н.Булкина Т.В.Казаковцева