Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2011 г. N 10АП-6320/09

г. Москва

25 октября 2011 г.

Дело N А41-793/09

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 октября 2011 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Быкова В.П., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Дружининой Т.Н.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Виноградово-Агро": Котов В.А. по доверенности от 14.06.11;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Золотая Скань" Домино Ивана Николаевича: Воробьева Н.С. по доверенности от 30.05.11,

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-793/09 по требованию общества с ограниченной ответственностью "Виноградово-Агро" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Золотая Скань" требований в размере 448 783 595 рублей 84 копейки, как требований, обеспеченных залогом имущества должника,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Виноградово-Агро" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Золотая Скань", как обеспеченных залогом имущества должника, требований в сумме 411 655 723 рублей 09 копеек неустойки в соответствии с пунктом 2.17. договора залога N 2 от 28.01.05, 1 417 907 рублей 20 копеек штрафа в соответствии с пунктом 2.16. договора залога N 2 от 28.01.05, 13 509 283 рублей 59 копеек процентов за пользование кредитом, 20 661 257 рублей 25 копеек пени за просрочку уплаты суммы основного долга, 951 056 рублей 67 копеек пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 506 045 рублей 21 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с нормами статей 395, 809, 811, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, 72 322 рублей 83 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму по мировому соглашению, утвержденному определением Арбитражного суда Московской области от 26 июня 2008 года по делу N А41-6473/08.

Определением Арбитражного суда Московской области от 11-16 ноября 2009 года требования ООО "Виноградово-Агро" в сумме 125 330 006 рублей 80 копеек (100 000 000 рублей - неустойка, 1 000 000 рублей - штраф, 10 806 156 рублей 96 копеек - пени, 14 566 рублей 25 копеек - проценты за пользование чужими денежными средствами и 13 509 283 рубля 59 копеек - проценты за пользование кредитом) признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Во включении остальной части требований в реестр требований кредиторов должника отказано (т. 2, л.д. 14-16).

Не согласившись с определением суда, представитель учредителей ООО "Золотая Скань" Степанов Геннадий Александрович и ООО "Виноградово-Агро" обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить (т. 2, л.д. 30, 39).

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2010 года производство по апелляционным жалобам представителя учредителей ООО "Золотая Скань" Степанова Г.А. и ООО "Виноградово-Агро" на определение Арбитражного суда Московской области от 11-16 ноября 2009 года по делу N А41-793/09 приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Московской области по делу N А41-793/09 о признании ООО "Золотая Скань" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства в части назначения конкурсного управляющего ООО "Золотая Скань" (т. 3, л.д. 97-101).

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2011 года производство по апелляционным жалобам представителя учредителей ООО "Золотая Скань" Степанова Г.А. и ООО "Виноградово-Агро" на определение Арбитражного суда Московской области от 11-16 ноября 2009 года по делу N А41-793/09 возобновлено (т. 3, л.д. 103-105).

Определением от 07 сентября 2011 года Десятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А41-793/09 по требованию ООО "Виноградово-Агро" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань" требований в размере 448 783 595 рублей 84 копейки, как требований, обеспеченных залогом имущества должника, по правилам рассмотрения дел в суде первой инстанции, поскольку данное дело в суде первой инстанции было рассмотрено в отсутствие представителя Сбербанка России в лице Коломенского отделения N 1555, не привлеченного к участию в деле (т. 3, л.д. 137-140).

В силу пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Таким образом, определение Арбитражного суда Московской области от 11-16 ноября 2009 года подлежит отмене на основании пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, требование рассмотрению по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "Виноградово-Агро" поддержал доводы заявленного требования, просил включить заявленные требования в полном объеме в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань".

Представитель конкурсного управляющего ООО "Золотая Скань" Домино Ивана Николаевича поддержал требования ООО "Виноградово-Агро", просил их удовлетворить.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей ООО "Виноградово-Агро" и конкурсного управляющего ООО "Золотая Скань" Домино И.Н., апелляционный суд считает, что требования подлежат частичному удовлетворению.

В обоснование заявленных требований заявитель указал следующее.

28.01.05 между Сбербанком России в лице Коломенского ОСБ N 1555 (Кредитор) и ООО "Золотая Скань" (Заемщик) был заключен договор N 3 об открытии невозобновляемой кредитной линии, согласно которому Кредитор обязался открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию с кредитом в сумме 30 000 000 рублей на срок по 27.01.06, а Заемщик обязался возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им (т. 1, л.д. 17-28).

В обеспечение указанного договора между Кредитором и Заемщиком был заключен договор залога N 2 от 28.01.05 (т. 1, л.д. 36-41); договор поручительства N 30 от 28.01.05 (заключен между Кредитором и Калачановой Т.В.) и договор поручительства N 31 от 28.01.05 (заключен между Кредитором и Степановым Г.А.).

ООО "Золотая Скань" свои обязательства по договору N 3 от 28.01.05 по возврату кредита в установленные договором сроки не исполнило, в результате чего за ним образовалась задолженность в размере 26 368 387 рублей 75 копеек основного долга, 1 172 534 рубля 25 копеек неуплаченные проценты и плата за проведение операций по ссудному счету, 41 226 рублей 88 копеек - неуплаченная плата за проведение операций по ссудному счету, 1 462 000 рублей - пени за просрочку уплаты суммы основного долга, процентов, платы за проведение операций по ссудному счету.

Решением Арбитражного суда Московской области от 11 мая 2006 года по делу N А41-К1-2242/06 взыскано с ООО "Золотая Скань" в пользу Сбербанка России 30 000 000 рублей основного долга по договору N 3 от 28.01.05, 1 213 761 рубль 13 копеек процентов за пользование кредитом и платы за проведение операций по ссудному счету, 1 400 000 рублей пеней за просрочку уплаты суммы основного долга, 60 000 рублей пеней за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 2 000 рублей пеней за просрочку внесения платы за проведение операций по ссудному счету и 100 000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, а всего - 32 675 761 рубль 13 копеек (т. 1, л.д. 64-66).

Поскольку указанное решение исполнено не было, Сбербанк России в лице Коломенского ОСБ N 1555 обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании ООО "Золотая Скань" несостоятельным (банкротом), включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 29 144 148 рублей 88 копеек, в том числе: 26 368 387 рублей 75 копеек - основной долг по кредиту, 1 213 761 рубль 13 копеек - проценты за пользование кредитом и платы за проведение операций по ссудному счету, 1 400 000 рублей - пени за просрочку выплаты суммы основного долга, 60 000 рублей - пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 2 000 рублей -пени за просрочку внесения платы за проведение операций по ссудному счету, 100 000 рублей - госпошлина, в реестр требований кредиторов должника в третью очередь, как обязательств, обеспеченных залогом имуществом должника.

Определением Арбитражного суда Московской области от 25 февраля 2009 года по делу N А41-793/09 в отношении ООО "Золотая Скань" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Пименов П.В., требования Сбербанка России в лице Коломенского ОСБ N 1555 признаны обоснованными в размере 29 144 148 рублей 88 копеек (26 368 387 рублей 75 копеек - основной долг по кредиту, 1 213 761 рубль 13 копеек - проценты за пользование кредитом и платы за проведение операций по ссудному счету, 1 400 000 рублей - пени за просрочку выплаты суммы основного долга, 60 000 рублей - пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 2 000 рублей - пени за просрочку внесения платы за проведение операций по ссудному счету, 100 000 рублей - госпошлина), и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника, как обязательства, обеспеченные залогом имуществом должника (т. 1, л.д. 95-96).

20.02.09 между Сбербанком России в лице Коломенского ОСБ N 1555 (Цедент) и ООО "Виноградово-Агро" (Цессионарий) был заключен договор уступки прав (требований) N 1 (т. 1, л.д. 29-31), согласно которому Цедент уступил Цессионарию права требования к ООО "Золотая Скань" (Должник), вытекающие из:

- договора об открытии невозобновляемой кредитной линии N 3 от 28.01.05, заключенного между Цедентом и Должником в г. Воскресенск Московской области (Кредитный договор), в том объеме и на тех условиях, которые существуют на момент заключения договора цессии, в том числе право на неуплаченные проценты и неустойку, а также права (требования), обеспечивающие исполнение обязательств по кредитному договору, вытекающие из:

- договора залога N 2 от 28.01.05, заключенного между Цедентом и Должником в г. Воскресенск Московской области;

- договора поручительства N 30 от 28.01.05, заключенного между Цедентом и Калачановой Т.В. (Поручитель-1) в г. Воскресенск Московской области;

- договора поручительства N 31 от 28.01.05, заключенного между Цедентом и Степановым Г.А. (Поручитель-2) в г. Воскресенск Московской области.

С учетом частичного погашения Должником обязательств по Кредитному договору общая сумма уступаемых Цессионарию требований к Должнику составляет 29 144 148 рублей 88 копеек, в том числе:

- 26 368 387 рублей 75 копеек основного долга,

- 1 172 534 рубля 25 копеек неуплаченных процентов и платы за проведение операций по ссудному счету;

- 41 226 рублей 88 копеек неуплаченной платы за проведение операций по ссудному счету;

- 1 462 000 рубля пени за просрочку уплаты суммы основного долга, процентов, платы за проведение операций по ссудному счету;

- 100 000 рублей в счет возмещение расходов по уплате госпошлины.

Определением Арбитражного суда Московской области от 18 марта 2009 года по делу N А41-793/09 в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань" были внесены изменения. Первоначальный конкурсный кредитор - Сбербанк России в лице Коломенского ОСБ N 1555 с суммой требований 29 144 148 рублей 88 копеек исключен из реестра, новый кредитор - ООО "Виноградово-Агро" с суммой требований 29 144 148 рублей 88 копеек внесен в реестр кредиторов (т. 1, л.д. 88).

Определением Арбитражного суда Московской области от 26 июня 2008 года по делу N А41-6473/08 по иску ООО "Виноградово-Агро" к ООО "Золотая Скань" о взыскании 936 000 рублей было утверждено мировое соглашение, согласно которому ООО "Золотая Скань" обязалось оплатить истцу 898 200 рублей в течение 60 банковских дней с момента утверждения мирового соглашения (т. 1, л.д. 90).

Поскольку условия мирового соглашения ООО "Золотая Скань" исполнены не были, ООО "Виноградово-Агро" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении требований в размере 906 130 рублей в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13 мая 2009 года по делу N А41-793/09 требования ООО "Виноградово-Агро" признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Золотая Скань" в размере 906 130 рублей 13 копеек, в том числе: 180 000 рублей основного долга, 718 200 рублей неустойки, 7 930 рублей государственной пошлины (т. 1. л.д. 89).

07.09.09 ООО "Виноградово-Агро" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Золотая Скань", как обеспеченных залогом имущества должника, требований в сумме 411 655 723 рублей 09 копеек неустойки в соответствии с пунктом 2.17. договора залога N 2 от 28.01.05, 1 417 907 рублей 20 копеек штрафа в соответствии с пунктом 2.16. договора залога N 2 от 28.01.05, 13 509 283 рублей 59 копеек процентов за пользование кредитом, 20 661 257 рублей 25 копеек пени за просрочку уплаты суммы основного долга, 951 056 рублей 67 копеек пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 506 045 рублей 21 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с нормами статей 395, 809, 811, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, 72 322 рублей 83 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму по мировому соглашению, утвержденному определением Арбитражного суда Московской области от 26 июня 2008 года по делу N А41-6473/08.

Предъявляя указанное требование, ООО "Виноградово-Агро" указало, что по состоянию на 17.06.09 сумма задолженности ООО "Золотая Скань" увеличилась за счет начисления:

- неустойки в соответствии с пунктом 2.17. договора залога N 2 от 28.01.05 в размере 411 655 723 рубля 09 копеек за неисполнение обязанности по страхованию предмета залога в соответствии с пунктом 2.4. договора залога N 2 от 28.01.05;

- штрафа в размере 1 417 907 рублей 20 копеек за неисполнение обязанности по ведению книги записи залогов, по предупреждению Залогодержателя о возможных рисках, падающих на предмет залога, по представлению Залогодержателю бухгалтерского отчета в соответствии с пунктами 2.6., 2.7., 2.12. договора залога N 2 от 28.01.05;

- денежных средств в счет погашения кредита по договору N 3 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 28.01.05, исходя из кредитной ставки 17 % годовых, в размере 13 509 283 рубля 59 копеек;

- пени за просрочку уплаты суммы основного долга в размере 20 661 257 рублей 25 копеек в соответствии с пунктом 2.10. кредитного договора N 3 от 28.01.05;

- пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом в размере 951 056 рублей 67 копеек в соответствии с пунктом 2.10. кредитного договора N 3 от 28.01.05;

- процентов за пользование чужими денежными средствами по кредитному договору N 3 от 28.01.05 в соответствии с нормами статей 395, 809, 811, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 506 045 рублей 21 копейка;

- процентов за пользование чужими денежными средствами по мировому соглашению, утвержденному определением Арбитражного суда Московской области от 26 июня 2008 года по делу N А41-6473/08, в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 72 322 рубля 83 копейки.

Апелляционный суд считает, что требования ООО "Виноградово-Агро" подлежат частичному удовлетворению.

Определением Арбитражного суда Московской области от 25 февраля 2009 года по делу N А41-793/09 в отношении ООО "Золотая Скань" введена процедура банкротства - наблюдение.

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 июня 2009 года ООО "Золотая Скань" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство (т. 2, л.д. 82-85).

Сообщение об этом было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 114 от 27.06.09 (т. 1, л.д. 75).

07.09.09 ООО "Виноградово-Агро" обратилось в Арбитражный суд Московской области с настоящим требованием.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 142 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" установление размера требований кредиторов в конкурсном производстве производится в соответствии с положениями статьи 100 указанного закона.

В силу пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В своем заявлении о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань" ООО "Виноградово-Агро" просит признать обоснованными требования на сумму 411 665 723 рубля 09 копеек, возникшие в соответствии с пунктом 2.17 договора залога N 2 от 28.01.05.

Согласно пункту 1.1. договора залога N 2, заключенного 28.01.05 между Сбербанком России (Залогодержатель) и ООО "Золотая Скань" (Залогодатель), Залогодатель передал в залог Залогодержателю в обеспечение исполнения обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 2 от 28.01.05 и ООО "Золотая Скань" (Заемщик), имущество (Предмет залога) согласно приложению N 1, являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора (т. 1, л.д. 36-41).

Пунктом 2.4. договора залога установлена обязанность Залогодателя в течение 3 календарных дней после подписания настоящего договора:

застраховать Предмет залога в открытом акционерном обществе "Военно-страховая компания" (ОАО "ВСК") с назначением Выгодоприобретателем Залогодержателя в соответствии с утвержденными Кредитным комитетом условиями кредитования, и своевременно продлевать страхование до полного исполнения обязательств Заемщика по кредитному договору. При продлении срока страхования имущества Залогодержатель имеет право потребовать заменить страховую компанию, осуществляющую страхование Предмета залога;

заключить трехстороннее Соглашение между Залогодателем, Залогодержателем и Страховой компанией о порядке выплаты сумм страхового возмещения;

в течение 5 рабочих дней после заключения договора страхования предоставить Залогодержателю копию правил страхования, заверенную страховой компанией, копию соответствующего договора страхования, заверенную подписью руководителя и печатью, подлинник и нотариально заверенную копию страхового полиса.

27.01.05 между ОАО "ВСК" (Страховщик) и ООО "Золотая Скань" (Страхователь) был заключен договор N 0506Ж14000002 страхования имущества сроком на 12 месяцев (т. 1, л.д. 104-106).

О страховании заложенного имущества также свидетельствуют представленные в материалы дела копии страховых полисов N 0506Ж14000002 сроком действия с 28.01.05 по 27.01.06, N 0506Ж14000002-0001 сроком действия с 28.01.06 по 27.07.06, N 0506Ж14000002-0003 сроком действия с 01.08.06 по 27.01.07 (т. 1, л.д. 108-110).

В силу положений договора залога N 2 от 28.01.05 Залогодатель обязан страховать Предмет залога вплоть до полного исполнения обязательств Заемщика по кредитному договору.

До настоящего времени обязательства ООО "Золотая Скань" по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 2 от 28.01.05 в полном объеме не исполнены, при этом материалами дела подтверждается, что обязанность по страхованию Предмета залога исполнялась Заемщиком до 27.01.07.

Согласно пункту 2.17 договора залога N 2 от 28.01.05 при неисполнении Залогодателем обязанностей, изложенных в п.п. 2.4, 2.5, 2.13, 2.14 настоящего договора, Залогодатель уплачивает в пользу Залогодержателя неустойку в размере 1,5 процентов от залоговой стоимости Предмета залога, указанной в п. 1.3 настоящего договора, за каждый день неисполнения обязательств.

Руководствуясь указанным пунктом, ООО "Виноградово-Агро" начислило ООО "Золотая Скань" неустойку за неисполнения обязанности по страхованию предмета залога в размере 411 665 723 рубля 09 копеек из расчета стоимости предмета залога равной 31 509 048 рублей 84 копейки и периода просрочки исполнения обязательства равного 871 день (с 28.01.07 по 17.06.09).

Проверив расчет взыскиваемой неустойки, учитывая наличие доказательств неисполнения должником принятых на себя обязательств, апелляционный суд признает требование о взыскании неустойки в соответствии с пунктом 2.17 договора залога N 2 от 28.01.05 обоснованным.

Между тем, положения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации содержат право суда снизить размер неустойки при наличии определенных условий.

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

В пункте 42 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 01.07.96 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указывается, что при решении вопроса об уменьшении неустойки (ст.333 ГК РФ) необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание, в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг; сумма договора и т.п.).

Оценив представленные в материалах дела доказательства с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив расчет неустойки, представленный кредитором, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии правовых оснований для применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и снижения размера неустойки до 31 000 000 рублей в виду явной несоразмерности размера договорной неустойки последствиям нарушения обязательств.

Также ООО "Виноградово-Агро" было заявлено требование о взыскании 1 417 907 рублей 20 копеек штрафных санкций в соответствии с пунктом 2.16 договора залога N 2 от 28.01.05, согласно которому при неисполнении Залогодателем обязанностей, изложенных в п.п. 2.3, 2.6, 2.7, 2.11, 2.12 настоящего договора, Залогодатель уплачивает в пользу Залогодержателя штраф в размере 1,5 % от залоговой стоимости Предмета залога, указанной в п. 1.3 настоящего договора, в течение 5 рабочих дней с даты получения требования Залогодержателя.

В соответствии с пунктами 2.6 и 2.7. договора залога N 2 от 28.01.05 Залогодатель обязан веси книгу записи залогов, в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, и по первому требованию заинтересованного лица представлять ее для ознакомления, а также предупредить Залогодержателя о возможных рисках, падающих на Предмет залога (в т.ч. вытекающих из хозяйственной деятельности Залогодателя и других событиях, влияющих на состояние Предмета залога).

Согласно пункту 2.12 договора залога Залогодатель обязан ежеквартально в течение 5 рабочих дней с даты, установленной для предоставления бухгалтерской отчетности, предоставлять Залогодержателю бухгалтерский отчет в полном объеме по формам, установленным Минфином России и другими министерствами и ведомствами, с отметкой подразделения Федеральной налоговой службы.

В случае, если в истекшем отчетном периоде внесены изменения в учредительные документы, Залогодатель обязан не позднее сроков, установленных для предоставления бухгалтерской отчетности, предоставить Залогодержателю нотариально удостоверенные копии изменений и дополнений к учредительным документам, зарегистрированных в установленном законодательством порядке, нотариально удостоверенную копию свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в учредительные документы.

В случае, если в истекшем отчетном периоде произошли изменения в составе коллегиальных органов управления и/или высшего руководящего состава, Залогодатель обязан не позднее сроков, установленных для предоставления бухгалтерской отчетности. предоставить Залогодержателю информацию о персональном составе коллегиальных органов управления (Наблюдательного совета/Совета директоров/Правления) и высшего руководящего состава (с указанием занимаемой должности, в случае совмещения деятельности - иных мест работы).

Кроме того, Залогодержатель обязан по требованию Залогодателя предоставить другие отчетно-финансовые документы в течение 10 рабочих дней с даты получения указанного требования.

В обоснование требования о применении штрафных санкций ООО "Виноградово-Агро" указывает на то, что 26.03.06 земельный участок с кадастровым номером 50:29:0040253:0008 и нежилые здания, расположенные по адресу: Московская область, г. Воскресенск, Торговая база, 3 "в", 3 "г", 3 "д", 3 "е", в которых находилось заложенное имущество, были отчуждены должником по соглашениям об отступном, заключенным с ООО "Гарантинвест" (т. 1, л.д. 44-63). 06.08.07 с торгов в ходе исполнительного производства было продано нежилое здание, расположенное по адресу: Московская область, Воскресенский район, д. Щельпино, ул. Центральная, д. 216, в котором также находилось заложенное имущество.

Письмом исх. N 12/2009 от 10.03.09 ООО "Виноградово-Агро" потребовало от ООО "Золотая Скань" представить бухгалтерскую отчетность, книгу записи залогов, отчет об использовании предмета залога (т. 1, л.д. 12).

Неисполнение ООО "Золотая Скань" указанных требований послужило основанием для начисления штрафных санкций в соответствии с пунктом 2.16 договора залога N 2 от 28.01.05.

Апелляционный суд считает, что требование ООО "Виноградово-Агро" о взыскании штрафных санкций удовлетворению не подлежит, поскольку заявителем не представлено доказательств, свидетельствующих о нарушении ООО "Золотая Скань" вышеназванных обязательств.

Кроме того, в рамках договора залога N 2 уже применена мера ответственности за неисполнение обязательств по данному договору, применение двойной меры ответственности за нарушение одного и того же обязательства противоречит нормам гражданского законодательства.

ООО "Виноградово-Агро" в соответствии с пунктом 1.2. кредитного договора N 3 от 28.01.05 были начислены проценты за пользование кредитом в период с 12.05.06 по 17.06.09 в размере 13 509 283 рубля 59 копеек, исходя из кредитной ставки 17% годовых, пени в соответствии с пунктом 2.10 кредитного договора в размере 26 % годовых в связи с просрочкой уплаты суммы основного долга в размере 20 661 257 рублей 25 копеек, просрочкой уплаты процентов за пользование кредитом в размере 951 056 рублей 67 копеек, а также проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьями 395, 809, 811, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 506 045 рублей 21 копейка.

Проверив представленный кредитором расчет процентов, неустойки и пеней, апелляционный суд считает, что требование в данной части удовлетворению не подлежит.

Определением Арбитражного суда Московской области от 25 февраля 2009 года по делу N А41-793/09 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Золотая Скань", как обязательства, обеспеченные залогом имущества должника, включены требования Сбербанка России в размере 29 144 148 рублей 88 копеек, в том числе: 26 368 387 рублей 75 копеек - основной долг по кредитному договору N 3 от 28.01.05, 1 213 761 рубль 13 копеек - проценты за пользование кредитом и платы за проведение операций по ссудному счету, 1 400 000 рублей - пени за просрочку выплаты суммы основного долга, 60 000 рублей - пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 2 000 рублей -пени за просрочку внесения платы за проведение операций по ссудному счету, 100 000 рублей - госпошлина.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.07.09 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" при решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований об уплате процентов за пользование денежными средствами, предоставленными должнику по договору займа, кредитному договору либо в качестве коммерческого кредита, судам необходимо иметь в виду, что указанные проценты наряду с подлежащей возврату суммой займа (кредита), на которую они начисляются, образуют сумму задолженности по соответствующему денежному обязательству должника, состав и размер которого, если это обязательство возникло до принятия заявления о признании должника банкротом, определяются по правилам пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве. В этом случае требования об уплате таких процентов не являются текущими платежами.

По смыслу указанной нормы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" проценты, подлежащие уплате на сумму займа (кредита), соответственно, на дату подачи в суд заявления о признании должника банкротом или на дату введения соответствующей процедуры банкротства, присоединяются к сумме займа (кредита), в силу чего, в реестр требований кредиторов должника подлежит включению требование об уплате исчисленной таким образом денежной суммы, размер которой впоследствии не изменяется.

Если требование по денежному обязательству, возникшему до возбуждения дела о банкротстве, заявляется кредитором в ходе процедуры наблюдения, то его размер (включая проценты) определяется на дату введения наблюдения, в том числе в силу пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве и в случаях, когда срок исполнения обязательства должен был наступить после введения наблюдения.

Содержащиеся в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.07.09 разъяснения означают, что после включения в реестр требования по заемному (кредитному) обязательству, в состав которого входят как возврат суммы займа (кредита), так и уплата процентов на нее, размер задолженности по нему фиксируется и предусмотренные договором проценты на сумму займа (кредита) больше не начисляются, а значит не подлежат включению в реестр требований кредиторов должника в конкурсном производстве.

Таким образом, правовые основания для начисления процентов, неустойки и пени по кредитному договору N 3 от 28.01.05 в период с 12.05.06 по 17.06.09 отсутствуют.

Также ООО "Виноградово-Агро" заявило требование о взыскании 72 322 рублей 83 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами в период с 19.09.08 по 17.06.09 по мировому соглашению от 28.05.08, в обоснование которого кредитор указал следующее.

Определением Арбитражного суда Московской области от 26.06.08 по делу N А41-6473/08 было утверждено мировое соглашение от 28.05.08, заключенное между ООО "Виноградово-Агро" и ООО "Золотая Скань" (т. 1, л.д. 90).

По состоянию на 18.09.08 сумма задолженности ООО "Золотая Скань" перед ООО "Виноградово-Агро" по мировому соглашению от 28.05.08 составляла 906 130 рублей, в том числе: 180 000 рублей - основной долг, 718 200 рублей - неустойка, 7 930 рублей государственная пошлина.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13 мая 2009 года данные требования признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань" (т. 1, л.д. 89).

Не исполнение должником условий мирового соглашения послужило основанием для начисления на сумму задолженности процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд считает требования кредитора в данной части необоснованными и не подлежащими включению в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань", поскольку после включения в реестр требования по обязательству, размер задолженности по нему фиксируется и проценты на сумму задолженности больше не начисляются.

В связи с тем, что требования ООО "Виноградово-Агро" по мировому соглашению от 28.05.08 были включены в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань" определением Арбитражного суда Московской области от 13 мая 2009 года, проценты на сумму, установленную мировым соглашением, не подлежат включению в реестр требований кредиторов должника в конкурсном производстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 июня 2009 года, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2009 года, ООО "Золотая Скань" признано несостоятельным (банкротом).

Сообщение об этом было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 114 от 27.06.09 (т. 1, л.д. 75).

Таким образом, реестр требований кредиторов должника был закрыт 27.08.09.

ООО "Виноградово-Агро" обратилось в Арбитражный суд Московской области с настоящим требованием 07.09.09, в связи с чем Арбитражный суд Московской области, руководствуясь пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве определил удовлетворить требования ООО "Виноградово-Агро" за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 декабря 2009 года решение Арбитражного суда Московской области от 17 июня 2009 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2009 года о признании ООО "Золотая Скань" несостоятельным (банкротом) и введении в отношении должника конкурсного производства отменено, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Решением Арбитражного суда Московской области от 02 июня 2010 года ООО "Золотая Скань" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим назначен Перунов С.В.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2010 года решение Арбитражного суда Московской области от 2 июня 2010 года в части назначения конкурсным управляющим Перунова Сергея Владимировича отменено. Вопрос о назначении конкурсного управляющего ООО "Золотая Скань" направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Поскольку конкурсное производство в отношении ООО "Золотая Скань" было открыто 02 июня 2010 года, а требования ООО "Виноградово-Агро" заявлены 07.09.09, то есть до момента признания должника банкротом и закрытия реестра требований, апелляционный суд считает, что они подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Золотая Скань".

При изложенных обстоятельствах, апелляционный суд считает, что требования ООО "Виноградово-Агро" обоснованны и подлежат включению в реестр требований кредиторов ООО "Золотая Скань" в размере 31 000 000 рублей неустойки за неисполнение обязанности по страхованию предмета залога.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 4 части 4 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 11-16 ноября 2009 года по делу N А41-793/09 отменить.

Требования ООО "Виноградово-Агро" в размере 31 000 000 рублей штрафных санкций по пункту 2.17. договора залога N 2 от 28.01.05 признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Золотая Скань".

В удовлетворении остальной части требований ООО "Виноградово-Агро" отказать.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Быков В.П. Мизяк