Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 ноября 2011 г. N 11АП-12426/11

г. Самара

02 ноября 2011 г.

Дело N А55-9486/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 01 ноября 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 ноября 2011 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каплина С.Ю., судей Садило Г.М., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Книстяпиной О.А., с участием:

от Общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане и военной травмы - "Инвалиды войны" - представитель Гилина С.В., доверенность N 209/2-15 от 02.03.2010 г..,

от ООО "Ибица" - представитель Сидорова С.А., доверенность б/н. от 28.10.2011 г..,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 7, апелляционную жалобу Общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане и военной травмы - "Инвалиды войны", г. Москва, на определение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2011 года

по заявлению Общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане и военной травмы - "Инвалиды войны"

об оспаривании решения собрания кредиторов должника и признании решения собрания кредиторов от 15.04.2011 г.. по вопросу N 10 о принятии решения о заключении мирового соглашения недействительным по делу N А55-9486/2009 (судья А.В. Исаев) о признании Самарской региональной общественной организации инвалидов войны в Афганистане, г. Самара, несостоятельной (банкротом) (ИНН 6317029881, ОГРН 1026300003113),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 23.07.2009 по заявлению общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) Самарской региональной организации Общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане.

Определением от 23.07.2009 требования заявителя признаны обоснованными, в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим утверждена Горбунова Н.Н.

Определением от 04.08.2010 утверждено мировое соглашение, производство по делу прекращено. Постановлением суда кассационной инстанции от 13.12.2010 г.. определение суда первой инстанции от 04.08.2010 отменено.

Определением от 11.01.2011 возобновлено производство по делу о банкротстве, в отношении должника введена процедура наблюдения, определением от 27.01.2011 г.. временным управляющим утверждена Горбунова Н.Н.

15.04.2011 г.. временным управляющим должника проведено первое собрание кредиторов должника, на котором принято решение (десятый вопрос повестки дня) о заключении мирового соглашения.

Общероссийская общественная организация инвалидов войны в Афганистане и военной травмы - "Инвалиды войны" обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением об оспаривании решения собрания кредиторов должника и признании решения собрания кредиторов от 15.04.2011 г.. по вопросу N 10 о принятии решения о заключении мирового соглашения недействительным.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2011 года в удовлетворении заявления общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане отказано.

Общероссийская общественная организация инвалидов войны в Афганистане и военной травмы - "Инвалиды войны", не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2011 года

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции не правильно применены нормы материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебное заседание не явились временный управляющий Горбунова Н.Н., представители Самарской региональной общественной организации инвалидов войны в Афганистане, уполномоченного органа, иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представитель Общероссийской общественной организации инвалидов войны в Афганистане и военной травмы - "Инвалиды войны" просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ООО "Ибица" просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия, с учетом положений части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2011 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Предметом обжалования является решение собрания кредиторов Самарской региональной общественной организации инвалидов войны в Афганистане от 15.04.2011 по 10 вопросу повестки собрания, касающееся заключения мирового соглашения.

Из протокола N 4 от 15.04.2011 следует, что при регистрации участников собрания представителем ООО "Ибица" подана заявка о включении в повестку собрания дополнительных вопросов: принятие решения о заключении мирового соглашения; избрание представителя собрания кредиторов на подписание мирового соглашения.

Указанные дополнительные вопросы, в нарушение положений п.п. 6-9 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 N 56, были включены в повестку собрания до начала голосования по вопросам повестки, определенным изначально.

Согласно п.2 ст. 150 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Полномочия представителя конкурсного кредитора и представителя уполномоченного органа на голосование по вопросу заключения мирового соглашения должны быть специально предусмотрены в его доверенности.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается должником - гражданином или руководителем должника - юридического лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим.

То есть для принятия решения о заключении мирового соглашения конкурсные кредиторы и уполномоченный орган должны выдать своим представителям доверенности со специальными полномочиями для участия в соответствующем голосовании, а также предварительно согласовать собственные позиции по возможности заключения мирового соглашения.

Включение вопроса о заключении мирового соглашении в повестку собрания непосредственно в собрании не позволяет, лицам, участвующим в нем, в полной мере определить и согласовать позицию по нему, а также оформить полномочия представителя на осуществление голосования именно по вопросу о заключении мирового соглашения в соответствии с нормами Закона о банкротстве.

В протоколе N 4 от 15.04.2011 отсутствуют сведения о волеизъявлении руководителя должника и принятия им решения о заключении мирового соглашения, как указано в абз.3 п.2 ст. 150 Закона о банкротстве.

Тем более, что в материалы дела не представлены доказательства наличия у представителей кредиторов должника, участвовавших в собрании кредиторов, полномочий на возможность голосования по вопросу заключения мирового соглашения.

Кроме того, суд учитывает необходимость предоставления разумного срока для согласования ФНС России позиции по новым вопросам повестки собрания.

Тем более, что заключение мирового соглашения является одним из значимых вопросов, разрешаемых собранием кредиторов, которое влечет существенные правовые последствия и касается всех кредиторов должника.

Обсуждение проекта мирового соглашения на предыдущих собраниях не имеет значения, так как предварительное обсуждение и принятие решения в отсутствие заблаговременного извещения кредиторов не могут быть тождественны в отношении последствий указанных действий.

В материалах дела, представленных в суд апелляционной инстанции, отсутствуют доказательства обсуждения и принятия собранием кредиторов одного и того же мирового соглашения.

ООО "Ибица" и временным управляющим не обоснована нуждаемость в незамедлительном принятии решения о заключении мирового соглашения именно 15.04.2011 и без предварительного включения данного вопроса в объявленную кредиторам повестку собрания.

При указанных обстоятельствах, выводы арбитражного суда Самарской области о необходимости отказа в удовлетворении заявленных требований сделаны при неправильном применении норм материального права, что в соответствии с п.4 ч.1 ст. 270 АПК РФ, является основанием для отмены определения суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции считает, что принятое решение о заключении мирового соглашения по делу о банкротстве по вопросу, включенному в повестку собрания в день его проведения, без предварительного извещения кредиторов, невозможность согласования позиции по данному вопросу нарушает права и законные интересы кредиторов, голосовавших против его принятия.

Доводы жалобы о неправильном подсчете количества голосов, принадлежащих кредиторам не состоятельны, так как вопрос о размере требований кредиторов, соответствующем количестве голосов, с учетом конкретных обстоятельств дела подлежит разрешению в самостоятельном порядке.

В соответствии с п.5 ст. 15, п.3 ст. 61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в апелляционном порядке.

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд считает необходимым отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2011 года, удовлетворив заявленные требования о признании недействительным решения собрания кредиторов Самарской региональной общественной организации инвалидов войны в Афганистане от 15.04.2011 по 10 вопросу повестки собрания, касающегося заключения мирового соглашения.

Руководствуясь ст.ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2011 года по делу N А55-9486/2009, удовлетворив заявленные требования. Признать недействительным решения собрания кредиторов Самарской региональной общественной организации инвалидов войны в Афганистане от 15.04.2011 по 10 вопросу повестки собрания, касающегося заключения мирового соглашения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, кассационному обжалованию не подлежит.

Председательствующий

С.Ю. Каплин

Судьи

Г.М. Садило Е.А. Серова