Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2011 г. N 05АП-7804/11

г. Владивосток

18 ноября 2011 г.

Дело N А59-6081/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 14 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 ноября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко

судей Л.Ю. Ротко, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии:

от собрания конкурсных кредиторов ЗАО "Волна" - Мастерков А.А. (протокол от 14.09.2011 N 3);

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились, извещены;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест"

апелляционное производство N 05АП-7804/2011

на определение от 30.09.2011

судьи С.А. Назаровой

по делу N А59-6081/2008 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению ЗАО "Волна"

о признании несостоятельным (банкротом), о признании недействительными решений собрания кредиторов от 22.07.2011

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 26.11.2008 в отношении ЗАО "Волна" введена процедура наблюдения.

Определением суда от 26.06.2009 в отношении должника введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев - до 20.12.2010, внешним управляющим утвержден Павлов Сергей Михайлович.

Определением от 30.04.2009 признаны обоснованными и установлены требования ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" в размере 154 789 437 руб. 69 коп., из них 144 870 000 руб. задолженность по кредитным договорам, 9 919 437 руб. 09 коп. проценты, и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Волна".

Определением от 12.03.2010 в рамках дела N А59-6081/2008 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Волна" произведена замена первоначального кредитора - Каверина Виктора Геннадьевича на кредитора - общество с ограниченной ответственностью "Группа Диалог", которое включено в реестр требований кредиторов ЗАО "Волна" с суммой требований 100 927 руб. 57 коп.

Определением от 15.10.2010 признаны погашенными требования к ЗАО "Волна" об уплате обязательных платежей на общую сумму 9 331 110 руб. 40 коп., из них: 7 968 827 руб. 62 коп. - недоимка по налогам и сборам, 753 271 руб. 67 коп. - пени, 107 454 руб. - штрафы, 501 577 руб. 11 коп. - пени по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, и заменена Федеральная налоговая служба в реестре требований кредиторов на ЗАО "Оплот Мира".

Определением от 02.09.2011 в рамках дела N А59-6081/2008 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Волна", произведена замена первоначального кредитора - ООО "Биокомплекс" на кредитора - ЗАО "Оплот Мира", которое включено в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Волна" с суммой требований 170 302 426 руб. 03 коп., из них 126 600 735 руб. - сумма основного долга, 29 431 607 руб. 89 коп. - проценты за пользование заемными средствами, 14 270 083 руб. 14 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Определением 19.11.2009 первоначальный кредитор ЗАО "Морская техника" заменено на ООО "МТ-Судовая механика", на основании свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ от 29.12.2010 изменено наименование ООО "МТ-Судовая механика" на ООО "МТ-Индустриальное и Судовое снабжение".

Решением суда от 31.01.2011 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев - до 31.07.2011, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Павлова С.М.

Определением от 01.08.2011 срок конкурсного производства должника и полномочия и.о. конкурсного управляющего Павлова С.М. продлены на три месяца - до 31.10.2011.

29.07.2011 и 01.08.2011 от представителя собрания кредиторов ЗАО "Волна" Романюка Н.Ф., ООО "МТ - Индустриальное и Судовое снабжение" и ЗАО "Оплот Мира" поступили заявления о признании недействительными всех решений собрания кредиторов ЗАО "Волна", изложенных в протоколе за подписью Флинтюка О.А., Гладова Е.П., Исаева Е.Н. от 22 июля 2011 года.

В обоснование заявлений указано на нарушение прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также установленных Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Определением от 30.09.2011 признаны недействительными решения собрания кредиторов ЗАО "Волна", оформленного протоколом собрания от 22.07.2011 за подписями представителей ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест", ООО "Биокомплекс", ООО "Группа Диалог" и ФГУП "ПТУМС".

Не согласившись с определением суда, ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное. В обоснование жалобы ссылается на невозможность проведения собрания кредиторов по адресу г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 24-201, поскольку у конкурсного управляющего не было правовых оснований пользоваться помещением по указанному адресу. Указывает, что Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" не предусмотрена возможность объявления перерыва в собрании кредиторов должника. Полагает, что действия банка по созыву и проведению собрания не нарушают права и законные интересы кредиторов и должника.

Конкурсный управляющий ЗАО "Волна" Романюк Н.Ф. в отзыве на апелляционную жалобу считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель собрания конкурсных кредиторов ЗАО "Волна" на доводы апелляционной жалобы возразил, определение считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившихся сторон.

Определение проверяется в порядке статей 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 22.07.2011 состоялось собрание кредиторов ЗАО "Волна" по адресу: г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, д. 24, здание МАБЭС "Сахалин-Вест" ОАО, конференц-зал, созванное по требованию кредитора МАБЭС "Сахалин-Вест" ОАО (уведомление от 01.07.2011 N 19-01 исх-151, от 09.07.2011 N 19-01 исх-176), в котором принимали участие: МАБЭС "Сахалин-Вест" ОАО - в лице представителя Исаева Е.Н., по доверенности от 18.04.2011; ООО "Биокомплекс" - в лице представителя Флинтюка О.А., по доверенности от 17.05.2011; ООО "Группа Диалог" - в лице генер ального директора и ФГУП "ПТУМС" - в лице представителя Исаева Е.Н., по доверенности от 11.07.2011.

По результатам проведения собрания кредиторов приняты решения: 1. отчет исполняющего обязанности конкурсного управляющего ЗАО "Волна" о ходе процедуры конкурсного производства не утверждать; 2. утвердить конкурсным управляющим ЗАО "Волна" Павлова Максима Викторовича, члена НП СРО "Союз менеджеров и антикризисных управляющих" (НП СРО "СМАУ" г. Москва); 3. Прекратить хозяйственную деятельность ЗАО "Волна".

В данном протоколе указано на то, что на собрание явились Павлов С.М. и Романюк Н.Ф.

И.О.конкурсного управляющего в материалы дела также был представлен протокол N 2 от 20-22 июля 2011 года, из содержания которого следует, что собрание кредиторов ЗАО "Волна", открыто в 17 часов 00 минут в г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 24-201 и окончено после перерывов 22 июля 2011 года в 18 часов 00 минут, в котором принимали участие ЗАО "Оплот Мира" в лице представителя Макаровой К.Ю., по доверенности от 20.12.2010 (4,89% голосов, определение от 15.10.2010), ООО "Биокомплекс" - в лице представителя Шалимовой Е.С., по доверенности от 20.09.2010 года (73,13% голосов, определение от 10.03.2010) и ООО "МТ-Индустриальное и Судовое снабжение" - в лице представителя Романюка Н.Ф., по доверенности от 30.06.2011 (0,24% голосов, определение от 16.03.2009).

По результатам проведения собрания кредиторов приняты решения: утвердить отчеты и.о. конкурсного управляющего о ходе и результатах конкурсного производства, использовании денежных средств Должника, одобрить произведенные расходы и заключенные договора; обратиться с ходатайством в Арбитражный суд Сахалинской области о продлении конкурсного производства на шесть месяцев до 31.01.2012; утвердить начальную цену продажи имущества должника - лот N 1 Рыболовное судно "Инженер Нечухрин", 910 000 руб.; Лот N 2 Цех рыборазделочный, 1 870 000 руб.; Лот N 3 Агрегатная 650 000 руб.; Лот N 4 Котельная со складом ГСМ - 220 000 руб.; Лот N 5 гараж (общ. площадью 168,7 кв.м.); Лот N 6 - гараж (под ремонтные боксы, общ. площадью 171,5 кв.м.); Лот N 7 -здание - оздоровительный комплекс (2-этажный) - 660 000 руб.; Лот N 8 - Административное здание (3-этажное) - 1 700 000 руб.; Лот N 9 - цех по выпуску рыбной муки - 670 000 руб., по адресу г. Невельск, ул. Береговая, 86; 4 утвердить Положение о порядке проведения торгов в электронной форме по продаже имущества ЗАО "Волна", предложенное конкурсным управляющим; включить в повестку дня дополнительные вопросы.

По дополнительным вопросам приняты решения: выбрать конкурсным управляющим ЗАО "Волна" Мастеркова Александра Александровича, члена НМ СРО АУ "Меркурий", 127051, г. Москва, Цветной бульвар, д. 30, стр. 1 оф. 302; не прекращать хозяйственную деятельность ЗАО "Волна"; избрать комитет кредиторов ЗАО "Волна" в составе трех человек: Макарова Карина Юрьевна, Шалимова Екатерина Сергеевна, Романюк Николай Филиппович; отнести к компетенции комитета кредиторов все вопросы, решения по которым в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с законом отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; установить периодичность предоставления отчетов конкурсного управляющего комитету кредиторов или собранию кредиторов один раз в три месяца в г. Южно - Сахалинске Сахалинской области; подтвердить дополнительные требования к кандидатуре конкурсного управляющего, определенные собранием кредиторов должника от 22.10.2010 - наличие высшего юридического образования; прекратить полномочия ранее избранного представителя собрания кредиторов ЗАО "Волна". Избрать представителем собрания кредиторов ЗАО "Волна" Романюка Николая Филипповича.

Определением от 27.09.2011 в удовлетворении заявления ООО "Группа Диалог", МАБЭС "Сахалин-Вест" о признании недействительными решений собрания кредиторов от 20 -22 июля 2011 года отказано.

Полагая, что решение собрания кредиторов ЗАО "Волна", изложенное в протоколе от 22.07.2011 за подписью Исаева Е.Н., Флинтюка О.А. и Гладова Е.П., нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, принято с нарушением установленных Федеральным законом порядка и пределов компетенции собрания кредиторов, представитель собрания кредиторов ЗАО "Волна" Романюк Н.Ф., ООО "МТ - Индустриальное и Судовое снабжение" и ЗАО "Оплот Мира" обратились в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением.

В соответствии с пунктом 5 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В силу с пункта 1 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим.

Пунктом 1 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Согласно пункту 3 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен названным Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 5 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, то собрание кредиторов может быть проведено лицами, требующими его созыва.

Таким образом, обязанность по проведению собрания возложена на арбитражного управляющего. Проведение собрания кредиторов иными лицами, возможно лишь в случае, предусмотренном пунктом 5 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и только лицами, требующими его созыва.

Реализуя установленное статьей 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" право, 01.07.2011 ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" обратилось к конкурсному управляющему с требованием о проведении собрания кредиторов.

В пределах установленного пунктом 3 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" срока и.о.конкурсного управляющего должника проведено собрание 20-22 июля 2011 в г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 24-201. Из сведений, содержащихся в выписке их ЕГРЮЛ место нахождения ЗАО "Волна" является г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 24, офис 208. Однако судом установлено, что право пользования у ЗАО "Волна" на указанное помещение прекращено, и имеет место заключение договора аренды помещения - офиса 201 на период с 1 по 30 июля 2011 года по данному адресу.

Факт получения уведомлений, направленных 4 и 5 июля 2011 года и.о. обязанности конкурсного управляющего в адрес МАБЭС "Сахалин -Вест" не оспаривается. В указанных уведомлениях о созыве собрания кредиторов ЗАО "Волна" исх. N 02 и N 03 указаны дата, время и место проведения собрания, в уточненном уведомлении указано "20 июля 2011 года в 17 -00 часов, по адрес у: г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 24, офис 201".

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и дав им оценку в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" не вправе было проводить собрание кредиторов на 22.07.2011, поскольку собрание, инициируемое ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" было проведено 20-22 июля 2011 года.

Согласно пункту 1 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания кредиторов. Указанные лица уведомляются о проведении собрания кредиторов в порядке, установленном в пункте 1 статьи 13 Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, должно быть направлено сообщение о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Как правильно указал суд первой инстанции, нормы статей 12, 13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не предполагают возможности проведения собрания кредиторов без уведомления всех лиц, имеющих право на участие, право голоса на собрании кредиторов, вне зависимости от того каким количеством голосов обладает лицо. Собрание кредиторов, проведенное без надлежащего уведомления кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, а также иных лиц, имеющих право в соответствии с Федеральным законом на право участия в собрании, неправомочно. Причем надлежащим считается извещение в случае получения кредитором соответствующего уведомления о проведении собрания кредиторов не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Доказательств соблюдения МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО указанного порядка уведомления о проведении собрания конкурсных кредиторов, а также и.о. конкурсного управляющего в материалы дела не представлено, 8 а уведомления от 01.07.2011 N 19.01 исх -151 и от 09.07.2011 N 19- 01 исх - 176 таковым являться не могут в силу перечисленных положений Закона о банкротстве. К тому же, в адрес кредитора ФГБУ "Сахалинрыбвод" данные уведомления не направлялись.

Таким образом, указанные обстоятельства привели к нарушению предусмотренных пунктом 1 статьи 12, статьей 15 Закона о банкротстве прав конкурсных кредиторов - заявителей по рассматриваемому заявлению, так как лишили их возможности участвовать в собрании кредиторов должника и высказать свое мнение по вопросам повестки дня собрания.

На основании вышеизложенного требования о признании решений собрания кредиторов ЗАО "Волна", оформленных протоколом собрания от 22.07.2011 за подписями представителей МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО, ООО "Биокомплекс", ООО "Группа Диалог" и ФГУП "ПТУМС", как нарушающих права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, правомерно удовлетворены.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебной коллегией отклоняются, как необоснованные, поскольку определением Арбитражного суда Сахалинской области от 27.09.2011 отказано в удовлетворении заявления ООО "Группа Диалог", ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" о признании недействительными решений собрания кредиторов от 20-22 июля 2011 года.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Сахалинской области от 30.09.2011 по делу N А59-6081/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление обжалованию в кассационную инстанцию не подлежит.

Председательствующий

С.В. Шевченко

Судьи

Л.Ю. Ротко И.С. Чижиков