Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2011 г. N 08АП-10028/11

город Омск

28 декабря 2011 г.

Дело N А46-5817/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 декабря 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.,

судей Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9718/2011) индивидуального предпринимателя Диденко Сергея Яковлевича и (регистрационный номер 08АП-10028/2011) общества с ограниченной ответственностью "Торговый центр "Левобережный" на решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-5817/2011 (судья Суставова О.Ю.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Торговый центр "Левобережный" (ОГРН 1025501382950, ИНН 5507004971) к Главному управлению по земельным ресурсам Омской области, индивидуальному предпринимателю Диденко Сергею Яковлевичу (ОГРНИП 304550110500145, ИНН 550100093491) о признании договора купли-продажи недействительным,

при участии в судебном заседании представителей:

от индивидуального предпринимателя Диденко Сергея Яковлевича - представитель Щекотов Д.Д. по доверенности N от 24.11.2010,

от общества с ограниченной ответственностью "Торговый центр "Левобережный" - представитель Васенин С.Н. по доверенности от 15.09.2011,

от Главного управления по земельным ресурсам Омской области - представитель Рейтер М.А. по доверенности N 06/7 от 11.01.2011,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый Центр "Левобережный" (далее - ООО ТЦ "Левобережный") 16.05.2011 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к индивидуальному предпринимателю Диденко Сергею Яковлевичу, Главному управлению по земельным ресурсам Омской области (далее - ГУЗР Омской области) о признании недействительным договора купли-продажи земельного участка N 3179/5372-2008 от 04.12.2008, заключенного между ГУЗР Омской области и предпринимателем Диденко С.Я.

В обоснование исковых требований ООО "ТЦ Левобережный" указало, что у предпринимателя Диденко С.Я. как собственника объекта незавершенного строительства отсутствовало исключительное право на выкуп земельного участка, поскольку на земельном участке с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 располагается объект недвижимости ООО ТЦ "Левобережный", который в настоящее время лишен возможности права выкупа земельного участка.

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-5817/2011 в удовлетворении исковых требований ООО ТЦ "Левобережный" отказано. Кроме того, суд указал на отмену обеспечительных мер, принятых определением Арбитражного суда Омской области от 01.06.2011, после вступления решения в законную силу.

Возражая против принятого судом решения, истец в апелляционной жалобе просит его отменить, считая незаконным и необоснованным.

По мнению истца, суд первой инстанции в мотивировочной части решения неправомерно указал, что распоряжение ГУЗР Омской области от 04.12.2008 N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске" признано законным и обоснованным, и что порядок заключения договора купли-продажи земельного участка был соблюден сторонами. ООО ТЦ "Левобережный" полагает, что земельные участки под объектами незавершенного строительства не подлежат предоставлению в собственность в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ.

Согласно позиции истца в апелляционной жалобе, суд первой инстанции необоснованно посчитал, что ООО ТЦ "Левобережный" не доказано нарушение его прав и законных интересов. В связи с этим истец указывает, что поскольку на спорном земельном участке с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 расположено принадлежащее ему недвижимое имущество "торговый центр", занимающий 28 кв. м данного участка, то в силу подпункта 5 пункта 1 статьи 1, пункта 1 статьи 35, статье 36 Земельного кодекса РФ ООО ТЦ "Левобережный" имеет исключительное право на приобретение земельного участка, находящегося под зданием "торговый центр", и его преимущественное право выкупа земельного участка было нарушено.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчик - предприниматель Диденко С.Я. просит обжалуемое решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. При этом указывает, что на момент приватизации им земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 на последнем находился лишь объект незавершенного строительства, право собственности на который было зарегистрировано за ответчиком, после чего по договору от 04.12.2008 спорный земельный участок был приватизирован. Право собственности на "торговый центр" за ООО ТЦ "Левобережный" было зарегистрировано лишь 07.07.2010, то есть спустя полтора года. На части принадлежащего ответчику земельного участка появилась часть объекта недвижимости, собственником которого является истец.

От ГУЗР Омской области письменный отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В своей апелляционной жалобе ответчик - предприниматель Диденко С.Я. просит решение суда изменить, дополнив его мотивировочную часть ссылкой на статью 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) об отсутствии заинтересованности истца при подаче иска.

Письменный отзыв на жалобу ответчика от истца не поступил.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 апелляционная жалоба предпринимателя Диденко С.Я. принята, назначена к рассмотрению в судебном заседании на 13.12.2011.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 апелляционная жалоба ООО ТЦ "Левобережный" оставлена без движения до 20.12.2011 в связи с отсутствием доказательств уплаты государственной пошлины, направления копии апелляционной жалобы участвующим в деле лицам, а также в связи с отсутствием доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия на подписание апелляционной жалобы.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 13.12.2011, представителями предпринимателя Диденко С.Я. и ООО ТЦ "Левобережный" заявлены ходатайства об отложении судебного заседания на срок до устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы ООО ТЦ "Левобережный" без движения, в целях рассмотрения апелляционных жалоб ответчика и истца в одном судебном заседании.

Принимая во внимание обстоятельства, связанные с наличием второй апелляционной жалобы, оставленной без движения, и ходатайства сторон, суд апелляционной инстанции отложил рассмотрение апелляционной жалобы предпринимателя Диденко С.Я. на 15 час. 30 мин. 22.12.2011.

Принятая к производству (после устранения 20.12.2011 недостатков истцом) апелляционная жалоба ООО ТЦ "Левобережный" назначена к рассмотрению в этом же судебном заседании определением суда от 21.12.2011.

В заседании суда апелляционной инстанции 22.12.2011 представителем ответчика - предпринимателя Диденко С.Я. заявлено ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Представители истца и ответчика - ГУЗР по Омской области в принятии судом отказа предпринимателя Диденко С.Я. от апелляционной жалобы не возражают.

В силу части 1 статьи 265 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, её подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

Учитывая, что отказ предпринимателя Диденко С.Я. от апелляционной жалобы не противоречит закону и не нарушает права других лиц, суд апелляционной инстанции принимает его и прекращает производство по апелляционной жалобе предпринимателя Диденко С.Я.

От представителя истца поступило ходатайство о назначении землеустроительной экспертизы.

Представители ответчиков считают ходатайство не подлежащим удовлетворению.

Рассмотрев заявленное истцом ходатайство о назначении экспертизы, суд апелляционной инстанции отказал в его в удовлетворении на основании части 3 статьи 268 АПК РФ, поскольку при рассмотрении дела судом первой инстанции ходатайство о назначении экспертизы истцом не заявлялось.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просит его отменить, признать недействительным договор купли-продажи земельного участка от 04.12.2008.

Представитель ответчика - предпринимателя Диденко С.Я. высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу, просит отказать в её удовлетворении, решение суда оставить без изменения.

Представитель ответчика - ГУЗР Омской области изложил аналогичную позицию, указав, что поддерживает доводы своего отзыва на исковое заявление. Пояснил, что предоставление в собственность предпринимателя Диденко С.Я. спорного земельного участка было обусловлено сложившейся на тот момент судебной практикой, позволявшей оформлять право собственности на земельный участок, занятый объектом незавершенного строительства, в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ. И только в декабре 2008 года, после совершения оспариваемой сделки, Высший Арбитражный Суд РФ сформировал правовой подход, запрещающий приобретать занятый объектом незавершенного строительства земельный участок по правилам статьи 36 Земельного кодекса РФ (Постановление от 23.12.2008 N 8985/08). Однако на момент предоставления ответчику земельного участка в собственность спора не было. В случае признания договора недействительным предприниматель Диденко С.Я. всё равно имел бы как собственник незавершенного строительством объекта недвижимости с учетом внесенных в закон изменений исключительное право на заключение договора аренды земельного участка под этим объектом.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу ООО ТЦ "Левобережный" и отзыв на неё, выслушав представителей истца и ответчиков, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке статей 266, 268 АПК РФ и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, на основании свидетельства о государственной регистрации права от 27.11.2001 серия 55 АА N 302750, выданного Учреждением юстиции Омской области по государственной регистрации права на недвижимое имущество и сделок с ним, ООО ТЦ "Левобережный" принадлежат на праве собственности здание общей площадью 1383,30 кв.м, двухэтажное, кирпичное, литера А, расположенное по адресу: г.Омск, проезд Лесной, д.11 (л.д. 37 т.1).

Распоряжением Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска от 12.04.2006 N 79-р "О предварительном согласовании места размещения пристройки к зданию торгового центра и реконструкции здания с надстройкой этажей по улице Дианова - Лесной проезд в Кировском административном округе города Омска" утвержден акт о выборе земельного участка от 01.10.2004 N 9039 и проект границ земельного участка под строительство пристройки к зданию торгового центра и реконструкции здания с надстройкой этажей по улице Дианова - Лесной проезд в Кировском административном округе города Омска. ООО ТЦ "Левобережный" обязано было разработать проектную документацию на строительство пристройки к зданию торгового центра и реконструкции здания с надстройкой этажей по улице Дианова - Лесной проезд за счет сноса металлических гаражей в соответствии с полученными техническими условиями и архитектурно-планировочным заданием Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска, оформить документы о предоставлении земельного участка и о разрешении строительства в установленном порядке.

Распоряжением Департамента архитектуры и градостроительства Администрации г.Омска от 30.10.2007 N 786-р изложен в новой редакции проект границ земельного участка, утвержденный распоряжением от 12.04.2006 N79-р (пояснения истца в возражениях на отзыв - л.д. 98-102 т.2).

Между Департаментом недвижимости Администрации города Омска (арендодатель) и ООО ТЦ "Левобережный" (арендатор) 27.06.2006 заключен договор N Д-Кр-14-6-6555 аренды земельного участка (с дополнительным соглашением), согласно пункту 1.1 которого арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду сроком на 10 лет земельный участок, относящийся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 1400,00 кв.м, в границах указанных в прилагаемом плане, кадастровый номер 55:11:10 09 10:0033, расположенный по адресу: проезд Лесной, 11 (Кировский округ) для общественно-деловых целей под здание (здание двухэтажное) (л.д.75-82 т.1).

Между Департаментом недвижимости Администрации города Омска (арендодатель) и ООО ТЦ "Левобережный" (арендатор) 02.06.2009 заключен договор N Д-Кр-31-7868 аренды земельного участка, согласно пункту 1.1 которого арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду сроком на 3 года находящийся в муниципальной собственности земельный участок, из состава земель населенных пунктов в границах города Омска, кадастровый номер 55:11:10 09 10:528, местоположение которого установлено в 2 м севернее относительно нежилого здания, имеющего почтовый адрес: Лесной проезд, 11 (Кировский административный округ), общей площадью 872,00 кв.м, индивидуализированный согласно приложению N3 (кадастровый паспорт земельного участка) к настоящему договору.

Участок предоставляется для строительства пристройки к зданию торгового центра (пункт 1.2 договора - л.д.83-89 т.1).

На основании свидетельства о государственной регистрации права от 28.12.2010 серия 55 АА N 257142, выданного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, ООО ТЦ "Левобережный" принадлежит на праве собственности нежилое помещение 2П, назначение: нежилое, общая площадь 6038 кв.м., номера на поэтажном плане: подвала: 1-23, 1-го этажа: 1-35, 2-го этажа: 1-48, 3-го этажа: 1-22, 4-го этажа: 1-28, этаж 1,2,3,4, подвал, литер: А, А1, местоположение: г.Омск, проезд Лесной, д.11 (л.д. 63 т.2).

На основании свидетельства о государственной регистрации права от 28.12.2010 серия 55 АА N 257142, выданного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, ООО ТЦ "Левобережный" принадлежит на праве собственности нежилое помещение 1П, назначение: нежилое. Площадь: общая 672,6 кв.м, номера на поэтажном плане: 24, 25. Этаж: подвал. Литер: А1. Адрес (местоположение): Омск, проезд Лесной, дом 11 (л.д. 63 т.1).

Между Главным управлением по земельным ресурсам Омской области (арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью "Марьям плюс" (арендатор) 26.07.2007 был заключен договор аренды N ДГУ-К-34-330 находящегося в государственной собственности земельного участка, расположенного в городе Омске, согласно пункту 1.1 которого в соответствии с распоряжением Главного управления по земельным ресурсам Омской области от 09.06.2007 N 1411-р "О предоставлении обществу с ограниченной ответственностью "Марьям плюс" в аренду земельного участка для строительства кафе" арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду сроком на три года находящийся в государственной собственности, расположенный в городе Омске и относящийся к категории земель населенных пунктов, земельный участок площадью 1759 кв.м., в границах, указанных на кадастровой карте (плане) участка, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору. Кадастровым номер участка 55:36:10 09 10:0511 (пункт 1.2 договора). Местоположение участка установлено в 43м западнее жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул.Дианова, д.11, в Кировском административном округе города Омска (пункт 1.3 договора). Целевое назначение аренды участка: для общественно-деловых целей под строительство кафе (пункт 1.4 договора) (л.д. 38-42 т.2).

На основании свидетельства о государственной регистрации права от 08.09.2008 серия 55 АВ N 745411, выданного Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области, Диденко Сергею Яковлевичу принадлежит на праве собственности незавершенное строительством нежилое четырехэтажное строение - кафе, площадью застройки 401,4 кв.м, инвентарный номер 6666408, литера А, степень готовности 10%, адрес (местоположение): г.Омск, проезд Лесной, д.11, корпус 1 (л.д. 34 т.1).

Между Главным управлением по земельным ресурсам Омской области (арендодатель), обществом с ограниченной ответственностью "Марьям плюс" (арендатор) и Диденко Сергеем Яковлевичем 23.09.2008 было заключено соглашение к договору аренды земельного участка N ДГУ-К-34-330 от 26.07.2007, согласно пункту 2 которого все права и обязанности арендатора, предусмотренные договором аренды N ДГУ-К-34-330 от 26.07.2007, переходят к новому арендатору - Диденко Сергею Яковлевичу с 08.09.2008.

Настоящим соглашением подтверждается фактическая передача земельного участка общей площадью 1759,00 кв.м с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511, местоположение которого установлено в 43м западнее жилого дома, имеющего почтовый адрес: Кировский административный округ г.Омска, ул.Дианова, д.11, новому арендатору в рамках ранее определенных границ, согласно прилагаемому плану земельного участка (пункт 3 соглашения) (л.д. 43-44 т.2).

ГУЗР Омской области издано распоряжение от04.12.2008 N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске" (л.д. 25 т.2), которым на основании заявления Диденко С.Я. в соответствии с пунктом 1 статьи 36 Земельного кодекса РФ, положений иных правовых актов, предоставлен в собственность за плату земельный участок с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 площадью 1 759 кв.м для размещения незавершенного строительством нежилого четырёхэтажного строения - кафе.

Во исполнение указанного распоряжения ГУЗР Омской области от 04.12.2008 N 3764-р между ГУЗР Омской области и предпринимателем Диденко С.Я. заключен договор купли-продажи земельного участка от 04.12.2008 N 3179/5372-2008 (л.д. 17-21 т.2), переход права собственности к Диденко С.Я. зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области 09.07.2009, о чем внесена запись регистрации N 55-55-01/137/2009-184 (л.д. 35 т.1).

В соответствии с пунктом 3.1 договора купли-продажи с момента государственной регистрации права собственности на земельный участок договор аренды земельного участка от 26.07.2007 N ДГУ-К-34-330 прекратил свое действие.

На основании свидетельства о государственной регистрации права от 09.07.2009 серия 55 АВ N 952896, выданного Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области, Диденко Сергею Яковлевичу принадлежат на праве собственности земельный участок с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511, категория земель: земли населенных пунктов - для общественно-деловых целей под строительство кафе, площадью 1759 кв.м., адрес (местоположение) установлено в 43 м западнее 9-этажного жилого дома, имеющего почтовый адрес: Омская область, Кировский административный округ г.Омска, ул. Дианова, д.11 (л.д. 35 т.1).

Полагая, что договор купли-продажи земельного участка от 04.12.2008 N 3179/5372-2008 заключен с нарушением норм законодательства и нарушает его права и законные интересы в сфере экономической деятельности, ООО ТЦ "Левобережный" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском о признании договора недействительным.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для обращения ООО ТЦ "Левобережный" с апелляционной жалобой, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом (пункт 2 статьи 8 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 ГК РФ право собственности на недвижимые вещи, ограничение этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

В силу пунктов 1, 2 статьи 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества (пункт 2 статьи 218 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что на основании свидетельства о государственной регистрации права от 08.09.2008 серия 55 АВ N 745411, выданного Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области, Диденко Сергею Яковлевичу принадлежат на праве собственности незавершенное строительством нежилое четырехэтажное строение - кафе, площадью застройки 401,4 кв.м, инвентарный номер 6666408, литера А, степень готовности 10%, адрес (местоположение): г.Омск, проезд Лесной, д.11, корпус 1 (л.д. 27 т.2).

ГУЗР Омской области 04.12.2008 издано распоряжение N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске" (л.д.25 т.2), которым на основании заявления Диденко С.Я. в соответствии с пунктом 1 статьи 36 Земельного кодекса РФ, положений иных правовых актов, предоставлен в собственность за плату земельный участок с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 площадью 1 759 кв.м для размещения незавершенного строительством нежилого четырехэтажного строения - кафе.

Правовым основанием заключения договора купли-продажи земельного участка от 04.12.2008 N 3179/5372-2008 (л.д.17-24 т.2) между ГУЗР Омской области и предпринимателем Диденко С.Я. явилось распоряжение от 04.12.2008 N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске".

Обращаясь с настоящим иском, ООО ТЦ "Левобережный" просит суд признать недействительным договор N 3179/5372-2008 от 04.12.2008. При этом ООО ТЦ "Левобережный" в качестве основания заявленного требования указало, что сделка заключена с нарушением норм Гражданского кодекса РФ и Земельного кодекса РФ, определяющих порядок предоставления земельного участка.

Данные обстоятельства были рассмотрены Арбитражным судом Омской области по заявлению ООО ТЦ "Левобережный" в рамках дела N А46-1771/2011 о признании недействительным распоряжения ГУЗР Омской области от 04.12.2008 N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске".

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.05.2011 по делу N А46-1771/2011 в удовлетворении требований ООО ТЦ "Левобережный" о признании недействительным распоряжения ГУЗР Омской области от 04.12.2008 N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске" отказано.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 решение Арбитражного суда Омской области от 26.05.2011 по делу N А46-1771/2011 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО ТЦ "Левобережный" - без удовлетворения.

В силу части 2 статьи 69 АПК РФ установленные в названных судебных актах обстоятельства имеют для рассматриваемого спора преюдициальное значение.

Как указано в приведенных судебных актах, ГУЗР по Омской области не вправе было передавать в собственность предпринимателю Диденко С.Я. земельный участок по правилам статьи 36 ЗК РФ, а Диденко С.Я. не имел исключительного права на получение этого участка в собственность, поскольку применение порядка выкупа земельных участков под объектами незавершенного строительства возможно исключительно в случаях, прямо указанных в законе. К таким случаям, в частности, относится приватизация объектов незавершенного строительства в силу положений пункта 3 статьи 28 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", переоформление права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками в силу положений статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации".

При предоставлении земельного участка в аренду для целей строительства применение положений статьи 36 Земельного кодекса РФ к объектам незавершенного строительства исключается в связи с тем, что в отличие от зданий, строений или сооружений они не могут быть использованы в соответствии с их назначением до завершения строительства и ввода их в эксплуатацию.

Таким образом, доводы истца о несоответствии оспариваемого договора требованиям статьи 36 Земельного кодекса РФ являются верными.

В апелляционной жалобе истец оспаривает правомерность вывода суда первой инстанции о том, что распоряжение ГУЗР Омской области от 04.12.2008 N 3764-р "О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске" признано законным и обоснованным. Суд апелляционной инстанции в этой связи отмечает ошибочность указанного вывода суда первой инстанции, вместе с тем, данный вывод не привел к принятию неправильного решения.

В силу части 1 статьи 4 АПК РФ в арбитражный суд вправе обратиться заинтересованное лицо за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, при этом в силу статьи 12 ГК РФ способ защиты лицо выбирает самостоятельно.

Согласно части 1 статьи 11 ГК РФ судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права.

Исходя из смысла статьи 12 ГК РФ, одним из способов защиты гражданских прав является признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий её недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки.

В пункте 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что поскольку Гражданский кодекс не исключает возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица.

Согласно статье 65 АПК РФ, ООО ТЦ "Левобережный" как истец в данном случае должен доказать, каким образом оспариваемый договор купли-продажи нарушает его права и законные интересы.

Обращаясь в арбитражный суд с иском, истец в числе прочего указал, что на спорном земельном участке расположено недвижимое имущество "торговый центр", расположенный по адресу: г. Омск, проезд Лесной, д. 11, занимающий 28 кв.м, данное здание построено в 2007 году, что подтверждается: техническим паспортом объекта недвижимости ООО ТЦ "Левобережный" по состоянию на 18.12.2007, свидетельством о государственной регистрации права; протоколом ГУ ГСН и ГЭ 28 от 01.02.2008 о вводе в эксплуатацию после реконструкции здания ООО ТЦ Левобережный ("ОАЗИС" в Кировском АО г. Омска). Далее, сослался на фактический ввод торгового центра в эксплуатацию ещё в 2007 году. За то, что осуществление строительных работ опережало получение полного комплекта разрешительной документации на землю и на строительство, истец привлекался к административной ответственности. Причиной несвоевременного оформления разрешительной документации явилось затягивание оформления прав на землю Департаментом имущественных отношений Администрации г.Омска. Таким образом, как указал истец, ответчик был осведомлен о нахождении на выкупаемом им спорном земельном участке незначительной части реконструированного торгового центра. В этой связи ООО ТЦ "Левобережный" считает, что в силу нахождения на земельном участке с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 части принадлежащего ему объекта недвижимости, он имеет право на приобретение указанного земельного участка в собственность в порядке статьи 36 ЗК РФ.

Изложенными обстоятельствами мотивирован также довод апелляционной жалобы о том, что права истца нарушены договором купли-продажи земельного участка N 3179/5372-2008 от 04.12.2008, поскольку он лишен права на приобретение в собственность расположенного под принадлежащим ему объектом недвижимости земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 ЗК РФ граждане и юридические лица, имеющие в собственности, безвозмездном пользовании, хозяйственном ведении или оперативном управлении здания, строения, сооружения, расположенные на земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, приобретают права на эти земельные участки в соответствии с настоящим Кодексом.

Если иное не установлено федеральными законами, исключительное право на приватизацию земельных участков или приобретение права аренды земельных участков имеют граждане и юридические лица - собственники зданий, строений, сооружений. Указанное право осуществляется гражданами и юридическими лицами в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, федеральными законами.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается ответчиками факт занятия земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 частью принадлежащего истцу объекта недвижимости площадью 28 кв.м (заключение от 22.11.2010 N 549 на выполнение работ по восстановлению границ на местности земельного участка, л.д. 72-74 т. 1).

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.08.2011 по делу N А46-2880/2011, вступившим в силу 31.10.2011 (определение Восьмого арбитражного апелляционного суда о возвращении апелляционной жалобы от 31.10.2011) установлено, что в материалах землеустроительного дела в отношении земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 находится акт согласования границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:10, в котором имеется подпись директора ООО ТЦ "Левобережный" Саутнер Г.И. от 01.03.2006, удостоверяющая его согласие как смежного землепользователя, на формирование границ земельного участка ООО "Марьям плюс", с приложением схемы расположения земельного участка.

Данное обстоятельство в силу части 2 статьи 69 АПК РФ имеет преюдициальное значение в рассматриваемой ситуации и свидетельствует о том, что на момент заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 между ГУЗР Омской области и ООО "Марьям плюс" от 26.07.2007 (л.д.38-42 т. 2) права истца как смежного землепользователя никак не затрагивались. Спорный земельный участок с аналогичными характеристиками и в тех же границах впоследствии был отчужден предпринимателю Диденко С.Я. по договору купли-продажи земельного участка от 04.12.2008 N 3179/5372-2008, оспариваемому истцом.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с соответствующим требованием, являются, во-первых, установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права или охраняемого законом интереса, во-вторых, установление факта его нарушения и, в-третьих, установление факта нарушения права истца именно ответчиком. Иск предъявляется к лицу, которое, по убеждению истца, нарушило или нарушает его права или законные интересы. Указанные условия должны наличествовать в совокупности, а нарушение прав заинтересованного в оспаривании соответствующей сделки лица должно иметь место именно в момент её совершения.

Между тем, истцом в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ не доказан факт нарушения оспариваемым договором прав ООО ТЦ "Левобережный" на момент его заключения, то есть 04.12.2008 (л.д. 93-96 т. 2).

В силу пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.1997 N 378-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

Действительно, материалами дела подтверждено возникновение права собственности истца на нежилые помещения 1П и 2П, занимающие частично спорный земельный участок - в пределах 28 кв.м - 28.12.2010, то есть уже после заключения ответчиками оспариваемого договора.

При указанных обстоятельствах доводы истца со ссылкой на статью 36 ЗК РФ о нарушении ответчиком предоставленного истцу исключительного права на приватизацию спорного земельного участка являются несостоятельными.

Кроме того, отсутствие материально-правового интереса ООО ТЦ "Левобережный" в оспаривании договора купли-продажи земельного участка от 04.12.2008 N 3179/5372-2008 преюдициально установлено судебными актами в рамках дела N А46-1771/2011 на основании фактических обстоятельств и применения нормы статьи 305 ГК РФ.

В связи с изложенными обстоятельствами суд апелляционной инстанции принимает во внимание также правовую позицию, приведенную в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.09.2011 N 4275/11, подразумевающую возможность оспаривания сделки по приватизации земельного участка лишь тем лицом - собственником объекта недвижимости, который (объект недвижимости) существовал в качестве такового на соответствующем земельном участке, и право собственности на который в установленном законом порядке было зарегистрировано за заинтересованным лицом на момент совершения оспариваемой сделки.

В рассматриваемом же споре право собственности истца на принадлежащие ему объекты недвижимости, частично занимающие спорный участок, возникло после заключения договора купли-продажи земельного участка от 04.12.2008 N 3179/5372-2008.

Вместе с тем, сформированный высшей судебной инстанцией в указанном Постановлении правовой подход призван обеспечить баланс интересов всех заинтересованных лиц, поскольку позволяет восстановить права ущемленного лица, не причиняя несоразмерного вреда правам и законным интересам других лиц, которые являются собственниками объектов недвижимости на том же земельном участке.

Учитывая фактические обстоятельства нахождения принадлежащих истцу объектов недвижимости на части земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511, занимающих площадь 28 кв. м, при том, что площадь спорного участка составляет 1759 кв. м, предоставлена для строительства ответчику и частично им освоена, предъявление ООО ТЦ Левобережный требования о признании недействительным всего договора купли-продажи земельного участка N 3179/5372-2008 от 04.12.2008 не может расцениваться как соразмерное последствиям нарушенного, по мнению истца, права.

В такой ситуации истец, в целях разрешения спора относительно земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511, не лишен права предъявить встречный иск в рамках рассматриваемого Арбитражным судом Омской области дела N А46-14810/2010 по иску предпринимателя Диденко С.Я. к ООО ТЦ "Левобережный" о сносе принадлежащих последнему зданий, а также ходатайствовать о назначении землеустроительной экспертизы с целью определения возможных долей участников спорного земельного участка с учетом эксплуатации расположенных на них объектов недвижимости. Равным образом истец и ответчик не лишены возможности мирного урегулирования спора в рамках другого дела.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба ООО ТЦ "Левобережный" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы истца по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя - ООО ТЦ "Левобережный".

В связи с прекращением производства по апелляционной жалобе предпринимателя Диденко С.Я. уплаченная им государственная пошлина подлежит возвращению из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 49, 265, пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отказ индивидуального предпринимателя Диденко Сергея Яковлевича от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-5817/2011 принять, производство по апелляционной жалобе прекратить.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Диденко Сергею Яковлевичу из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 000 руб., уплаченную при подаче апелляционной жалобы по чеку-ордеру от 18.11.2011.

Решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу N А46-5817/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Торговый центр "Левобережный" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.Н. Кудрина Ю.М. Солодкевич