Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2012 г. N 17АП-7958/09

г. Пермь

29 февраля 2012 г.

Дело N А50-7921/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 февраля 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В.А,

судей Нилоговой Т.С,

Снегура А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Пыленковой Т.А,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу конкурсного кредитора Банк ВТБ (ОАО), а также

апелляционную жалобу конкурсных кредиторов Касаева Дмитрия Анатольевича, Комарова Андрея Аркадьевича, Кощеева Всеволода Владимировича, Маркаловой Любови Сергеевны, Сиз Юрия Афанасьевича и Хабаровой Татьяны Алексеевны,

на определение Арбитражного суда Пермского края от 26 января 2012 года, принятое судьями Поляковой М.А, Исаевым А.П. и Макаровым Т.В. в рамках дела N А50-7921/2009 о признании банкротом ООО "Девелопмент"

в судебном заседании приняли участие представители:

- должника: Коровников И.В, внешний управляющий,

- собрания кредиторов: Жигалов С.В. (паспорт, протокол собрания),

- кредитора Банк ВТБ: Швецов П.В. (паспорт, дов. от 08.10.2010),

- кредитора Сиз Ю.А: Гуржий И.Б. (паспорт, дов. от 27.10.2010),

конкурсные кредиторы:

Бурылов С.А., Березин А.Б., Касаев Д.А.,

Комаров А.А., Кощеев В.В., Маркалова Л.С.,

Пономарева Э.М., Суетина Л.С., Стяжкина Т.Г,

Чадова Л.Г., Частикова Л.Г., Хабарова Т.А.

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Пермского края от 26.05.2009 в отношении ООО "Перспектива - Девелопмент" (далее - Должник) введено наблюдение, определением суда от 17.07.2009 временным управляющим утвержден Баркан А.Б.

Определением арбитражного суда от 12.01.2010 в отношении Должника введено финансовое оздоровление, утвержден график погашения кредиторской задолженности, административным управляющим утвержден Баркан А.Б.

На основании решения собрания кредиторов от 01.10.2010 определением арбитражного суда от 15.11.2010 в отношении Должника ведена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Баркан А.Б.

По результатам рассмотрения жалобы на действия внешнего управляющего постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2011 Баркан А.Б. отстранен от исполнения обязанностей внешнего управляющего, внешним управляющим утвержден Коровников И.В.

Созванное внешним управляющим собрание кредиторов 15.12.2011 приняло решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании Должника банкротом и открытии конкурсного производства.

После принятия данного ходатайства судом первой инстанции к производству по инициативе конкурсного кредитора ООО "Вектор" внешним управляющим 16.01.2012 было созвано другое собрание кредиторов, которое приняло решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о переходе к расчетам с кредиторами в процедуре внешнего управления. С таким ходатайством внешний управляющий Коровников И.В. обратился в арбитражный суд

Определением Арбитражного суда Пермского края от 26.01.2012 (резолютивная часть от 25.01.2012, судья Полякова М.А, Исаев А.П, Макаров Т.В.) ходатайство о переходе к расчетам с кредиторами удовлетворено; установлен срок проведения расчетов с кредиторами три месяца; рассмотрение отчета внешнего управляющего назначено на 23.04.2012 (л.д. 105-110 т. 24).

Конкурсные кредиторы Касаев Д.А., Комаров А.А, Кощеев В.В., Маркалова Л.С., Сиз Ю.А. и Хабарова Т.А., а также конкурсный кредитор Банк ВТБ (ОАО) обжаловали определение от 26.01.2012 в апелляционном порядке, просят его отменить ввиду нарушения судом первой инстанции норм материального права и несоответствия выводов суда обстоятельствам дела и принять по делу новый судебный акт о признании Должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства.

При этом заявители апелляционной жалобы указывают, что на момент вынесения обжалуемого судебного акта максимально допускаемый законодательством о банкротстве срок реабилитационных процедур истёк, платежеспособность Должника не восстановлена, в результате внешнего управления денежные средства, достаточные для удовлетворения требований всех кредиторов у Должника отсутствуют, в связи с чем у суда первой инстанции не имелось оснований для вынесения определения о переходе к расчетам с кредиторами.

В письменных отзывах конкурсные кредиторы Березин А.Б, Бурылов С.А, Суетина Л.С, Пасякина В.М. поддержали доводы апелляционной жалобы.

Внешний управляющий Коровников И.В. в письменном отзыве полагает доводы жалоб необоснованными, поскольку возможность погашения задолженности перед кредиторами подтверждена расчетами и остаётся реальной. Кроме того, внешний управляющий обращает внимание на произошедшее после вынесения обжалуемого судебного акта уменьшение суммы требований, включенных в реестр требований кредиторов, в связи с прощением долга в сумме 172.000.000 руб. конкурсным кредитором Оняновым А.В. (правопреемником ООО "Меридиан").

В судебном заседании апелляционного суда заявители апелляционной жалобы поддержали её доводы. Внешний управляющий Коровников И.В. и представитель собрания кредиторов Жигалов С.В. возражали против её удовлетворения, внешним управляющим представлены суду документы о реализации имущества Должника в обоснование возражений против доводов апелляционных жалоб конкурсных кредиторов.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, на 15.12.2011 в реестр требований кредиторов ООО "Перспектива-Девелопмент" включены (л.д. 55-122 т. 23):

в составе второй очереди - 386.478 руб. (без учета 214.771 руб., которые были погашены в ходе процедуры финансового оздоровления);

в составе третьей очереди:

1) в качестве обеспеченных залогом имущества должника - 272.069.685 руб. 48 коп., в том числе требования ОАО "Сбербанк России" - 268.580.275 руб. 60 коп. (из них 2.759.914 руб. 60 коп. погашены в ходе финансового оздоровления) и требования ООО "Викинг" - 3.489.409 руб. 88 коп.

2) требования иных кредиторов - 539.111.293 руб. основного долга; за вычетом сумм, погашенных в ходе финансового оздоровления (2.092.048 руб.), количество требований по основному долгу составляет 537.019.245 руб. 35 коп, в том числе ООО "Вектор" - 103.714.728 руб. 70 коп.; ООО "Викинг" - 107.867.600 руб. 70 коп.; ООО "Меридиан" - 172.000.000 руб., иные конкурсные кредиторы - 153.436.916 руб. 65 коп.

3) по процентам, начисленным на сумму требований кредиторов в ходе процедур банкротства (начислены по 30.04.2010) - 270.061 руб. 90 коп. (из них 133.188 руб. 49 коп. погашено в ходе финансового оздоровления)

4) финансовые санкции - 30.750.831 руб. 05 коп.

Собрание кредиторов ООО "Перспектива-Девелопмент" 15.12.2011 приняло решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании Должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Определением от 21.12.2011 арбитражный суд принял к производству соответствующее ходатайство внешнего управляющего Коровникова И.В.

После этого 26.12.2011 конкурсный кредитор ООО "Вектор" обратился к внешнему управляющему Коровникову И.В. с требованием провести собрание кредиторов для разрешения вопроса о возможности перехода к расчетам с кредиторами в процедуре внешнего управления (л.д. 5 т. 24).

Созванное 16.01.2011 внешним управляющим собрание кредиторов приняло решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о переходе к расчетам с кредиторами с процедуре внешнего управления ООО "Перспектива-Девелопмент" (л.д. 2-4 т. 24). При этом за принятие этого решения проголосовали 86,4% конкурсных кредиторов, в том числе ООО "Вектор", ООО "Викинг", ООО "Меридиан" и 12 кредиторов - граждан (включая заявителя апелляционной жалобы Сиз Ю.А.); 5,2% кредиторов - 10 граждан (в их числе заявители апелляционной жалобы Касаев Д.А. и Хабарова Т.А.), ещё 8,1% кредиторов - два юридических лица и 16 граждан воздержались от голосования по данному вопросу (в том числе заявители апелляционных жалоб Банк ВТБ, Комаров А.А, Кощеев В.В. и Маркалова Л.С.).

В этой связи внешний управляющий Коровников И.В. обратился 17.01.2012 в арбитражный суд с ходатайством о рассмотрении возможности перехода к расчетам с кредиторами в процедуре внешнего управления.

Наряду с этим ходатайством в арбитражный суд поступило ходатайство о замене ООО "Меридиан" в реестре требований кредиторов на Онянова Артёма Владимировича в связи с состоявшейся 02.11.2011 уступкой прав требований к Должнику. В последующем определением от 25.01.2012 замена произведена, а определением от 14.02.2012 требования Онянова А.В. в размере 172.000.000 руб. основного долга исключены из реестра требований кредиторов в связи с прекращением обязательства прощением долга на основании соглашения о прощении долга от 06.12.2011, заключенного между Оняновым А.В. и Должником в лице внешнего управляющего Баркана А.Б.

Исследовав обстоятельства настоящего дела с учетом результатов собрания кредиторов от 16.01.2012, а также принимая во внимание сведения о состоявшемся прощении долга, суд первой инстанции обжалуемым определением от 26.01.2012 удовлетворил ходатайство внешнего управляющего о переходе к расчетам с кредиторами и установил трёхмесячный срок для проведения расчетов, назначив рассмотрение отчета внешнего управляющего на 23.04.2012.

Арбитражный суд первой инстанции установил наличие на специальном счете Должника 144.032.820 руб. (от продажи заложенного имущества), на расчетном счете - 8.997.370 руб., чего явно недостаточно для погашения всего реестра требований кредиторов. Тем не менее, суд принял во внимание отсутствие у Должника текущих платежей, согласие конкурсных кредиторов ООО "Вектор" и ООО "Викинг" получить удовлетворение своих требований за счет предоставления им отступного - акций учрежденных Должником в соответствии с планом внешнего управления ОАО "Актив-Финанс" и ОАО "Инвест-Актив", а также возможность в течение трёхмесячного срока завершить ранее начатые процедуры по реализации имущества Должника, за счет чего может быть сформирована денежная масса, достаточная для удовлетворения всех остальных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Рассматривая изложенные выше доводы апелляционных жалоб на определение арбитражного суда от 26.01.2012, апелляционный суд исходит из нижеследующих обстоятельств.

Законодательством о банкротстве предусмотрены особенности завершения внешнего управления применительно к различным его результатам.

Так, если обязательства должника исполнены собственником его имущества, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом, отчет внешнего управляющего без его рассмотрения собранием кредиторов направляется в арбитражный суд для утверждения (ст. 116, 119 Закона о банкротстве). Во всех остальных случаях, которые перечислены в п. 1 ст. 117 Закона о банкротстве, внешний управляющий обязан представить свой отчет о ходе внешнего управления собранию кредиторов.

Такой отчет в соответствии с п. 3 ст. 117 Закона о банкротстве должен содержать: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о движении денежных средств; отчет о прибылях и убытках должника; сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам; расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника; сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника. Кроме того, отчет внешнего управляющего, представляемый на рассмотрение собрания кредиторов должен содержать одно из перечисленных в п. 4 ст. 117 Закона о банкротстве предложений внешнего управляющего, а именно: о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами; о продлении установленного срока внешнего управления; о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего при истечении максимально допустимого срока внешнего управления собрание кредиторов вправе принять одно из предусмотренных п. 3 ст. 118 Закона о банкротстве решений, а именно: об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о заключении мирового соглашения.

Арбитражный суд, рассмотрев отчет внешнего управляющего после вышеуказанного собрания кредиторов, либо утверждает такой отчет в случае заключения мирового соглашения, а также в случае, если собранием кредиторов принято решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами (п. 4 ст. 119 Закона о банкротстве), либо отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если имеются обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения, а также в случае, если отсутствуют признаки восстановления платежеспособности (п. 5 ст. 119 Закона о банкротстве). По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражный суд выносит одно из предусмотренных п. 6 ст. 119 Закона о банкротстве определений, а именно: о прекращении производства по делу о банкротстве (в случае утверждения мирового соглашения или фактического удовлетворения всех требований в соответствии с реестром требований кредиторов); о переходе к расчетам с кредиторами (в случае удовлетворения ходатайства собрания кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами); об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего (при наличии обстоятельств, указанных в п. 5 ст. 119 Закона о банкротстве).

Из материалов настоящего дела усматривается, что по результатам внешнего управления платежеспособность Должника не восстановлена; Должник на момент вынесения обжалуемого определения не располагал денежными средствами в объёме, достаточном для удовлетворения всего реестра требований кредиторов.

Заявители апелляционных жалоб в этой связи полагают, что у суда первой инстанции не имелось оснований для вынесения обжалуемого определения о переходе к расчетам с кредиторами.

Однако, доводы заявителей апелляционных жалоб следует отклонить.

Законодатель ориентирует деятельность арбитражных судов на защиту нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов субъектов соответствующих правоотношений (ст. 4 АПК РФ), в том числе и при рассмотрении вопросов, связанных с производством по делу о банкротстве (ст. ст. 2, 32 Закона о банкротстве).

Соответственно, апелляционный суд обязан установить, нарушены ли оспариваемым судебным актом права и законные интересы заявителей апелляционных жалоб или иных лиц, участвующих в деле или в арбитражном процессе по делу о банкротстве. В случае, если таковые права и интересы не нарушены, в удовлетворении жалоб следует отказать.

Как очевидно из содержания п. 3 ст. 117 и ст. 118 Закона о банкротстве, собрание кредиторов, а равно и суд при рассмотрении отчета внешнего управляющего применительно к возможности расчетов с кредиторами вправе принять во внимание не только наличие у должника свободных денежных средств для расчета с кредиторами, но и наличие иных активов, равно как и различных обстоятельств, которые могут отразиться на расчетах.

В качестве таковых обстоятельств необходимо принять следующие.

Ввиду соглашения о прощении долга от 06.12.2011, заключенным между Оняновым А.В. и Должником, требования в размере 172.000.000 руб. основного долга не подлежат учету в целях расчетов с кредиторами.

Конкурсные кредиторы ООО "Вектор" и ООО "Викинг" как во время выработки и принятия плана внешнего управления, так и в ходе внешнего управления неизменно выражали своё согласие на удовлетворение своих реестровых требований к Должнику в неденежной форме, а именно в виде получения в счет отступного от Должника акций учрежденных последним в порядке ст. 115 Закона о банкротстве ОАО "Актив-Финанс" и ОАО "Инвест-Актив", что подтверждается соответствующими протоколами собраний кредиторов, комитета кредиторов, решением учредителей от 09.11.2011 об одобрении сделки по приобретению указанных акций.

Соответствующие решения собрания кредиторов и комитета кредиторов в установленном порядке никем не обжаловались и потому, безусловно, имеют значение для рассмотрения вопроса о возможности расчетов с кредиторами.

Кроме того, у суда первой инстанции имелись реальные основания полагать, что в результате завершения процедур реализации имущества Должника, находившегося в залоге у Сбербанка, будет сформирована денежная масса, достаточная для удовлетворения остальных требований кредиторов, включенных в состав реестра требований кредиторов помимо ООО "Викинг" и ООО "Вектор". Обоснованность таких оснований подтверждается следующими документами, предоставленными внешним управляющим.

Из числа находившихся в залоге у Сбербанка объектов недвижимости в ходе внешнего управления реализованы нижеследующие объекты, денежные средства от продажи поступили на специальный расчетный счет Должника:

- нежилое помещение площадью 493,8 кв. метра в доме N 24 по Комсомольскому проспекту в г. Перми (договором купли-продажи от 22.12.2011 установлена стоимость 144.022.519 руб.);

- встроенные помещения площадью 5,4 кв. метра в доме N 24 по Комсомольскому проспекту в г. Перми (договором купли-продажи от 22.12.2011 установлена стоимость 171.077 руб.);

- нежилое помещение площадью 51,9 кв. метр в доме N 25г по проспекту Парковый в г. Перми (договором купли-продажи от 01.02.2012 установлена стоимость 2.861.730 руб.);

- встроенные помещения площадью 34,7 кв. метров в доме N 8 по ул. Уинская в г. Перми (договором купли-продажи от 07.02.2012 установлена стоимость 2.226.366 руб.);

- встроенные помещения площадью 2.331,1 кв. метр в доме N 26 по ул. Революции в г. Перми и земельный участок под жилой дом по адресу: г. Пермь, ул. Сибирская, 53 (договором купли-продажи от 17.02.2012 установлена стоимость 166.249.179 руб.).

Кроме указанных объектов Должником осуществляется реализация ещё двух объектов недвижимости: встроенных нежилых помещений площадью 160,7 кв. метров по адресу г. Пермь, Комсомольский проспект, 52, а также нежилых помещений по адресу г. Пермь, ул. Большевистская, 96. В отношении первого из объектов в настоящее время существует судебный спор, инициированный участником торгов (дело N А50-26404/2011), в связи с чем договор купли-продажи по цене 36 млн. руб. не заключен. В отношении другого объекта (г. Пермь, ул. Большевистская, 96) осуществляются электронные торги, внешний управляющий пояснил, что сейчас объект выставлен к продаже за 50 млн. руб.

Из представленных внешним управляющим платежных документов и выписок с банковских счетов следует, что в период по 28.02.2012 требования Сбербанка, обеспеченные залогом имущества Должника, удовлетворены в размере, включенном в реестр требований кредиторов. После этого (на 29.02.2012) на расчетном счете Должника находится 16.649.232 руб. 44 коп., на специальном счете Должника - 64.168.521 руб. 15 коп., то есть всего Должник в настоящий момент располагает 80.817.753 руб. 59 коп.

При этом, как следует из пояснений внешнего управляющего Коровникова И.В. в ходе судебного заседания апелляционного суда, непогашенных текущих платежей Должник не имеет.

Изложенное подтверждает обоснованность сделанных в обжалуемом определении выводов суда о том, что с учетом отсутствия у Должника текущих платежей, реализации в ближайшем будущем оставшегося имущества, а также согласия ООО "Вектор" и ООО "Викинг" получить удовлетворения за счет акций ОАО "Актив-Финанс" и ОАО "Инвест-Актив", расчеты с кредиторами могут быть произведены в течение трёхмесячного срока.

Усматривая отсутствие оснований для удовлетворения апелляционных жалоб, апелляционный суд полагает необходимым обратить внимание на то, что из числа заявителей апелляционных жалоб на собрании кредиторов от 16.01.2012 Сиз Ю.А. высказался за обращение в суд с ходатайством о переходе к расчетам с кредиторами, Банк ВТБ, Комаров А.А, Кощеев В.В. и Маркалова Л.С. воздержались от голосования и только Касаев Д.А. и Хабарова Т.А. высказались против обращения в суд с таким ходатайством.

Между тем, апелляционный суд считает, что принятое судом первой инстанции определение от 26.01.2012 не нарушает права и законные интересы кредиторов, которые воздержались от голосования или голосовали против обращения в суд с ходатайством о переходе к расчетам с кредиторами, поскольку согласно ст. 120 Закона о банкротстве после вынесения судом определения о переходе к расчетам с кредиторами внешний управляющий обязан начать расчеты со всеми кредиторами в соответствии с реестром требований.

Применительно к обстоятельствам настоящего дела внешний управляющий Коровников И.В. не только вправе, но и обязан на основании определения от 26.01.2012 произвести расчеты с кредиторами. Присутствующая на настоящий момент недостаточность денежных средств для одновременного удовлетворения всего реестра требований кредиторов диктует для управляющего необходимость учитывать положения ст. 134 Закона о банкротстве об очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов и не может служить основанием для неисполнения определения от 26.01.2012, поскольку имеется реальная возможность поступления Должнику в ближайшем будущем денежных средств от реализации оставшихся активов. В отличие от удовлетворения требований основной части конкурсных кредиторов за счет денежных средств Должника, требования конкурсных кредиторов ООО "Викинг" и ООО "Вектор" подлежат удовлетворению за счет акций ОАО "Актив-Финанс" и ОАО "Инвест-Актив" в соответствии с ранее согласованной кредиторами и внешним управляющим пропорцией (одна акция = один рубль задолженности, включенной в реестр требований кредиторов), передача акций должна происходить с соблюдением пропорциональности с удовлетворением требований других конкурсных кредиторов.

С учетом изложенного оснований для отмены обжалуемого определения не усматривается, в удовлетворении апелляционных жалоб надлежит отказать.

В соответствии со ст. ст. 61, 119 и 120 Закона о банкротстве настоящее постановление апелляционного суда является окончательным и не подлежит обжалованию в кассационном порядке.

Руководствуясь статьями 176, 258-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пермского края от 26 января 2012 года по делу N А50-7921/2009 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление является окончательным, обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

Т.С. Нилогова А.А. Снегур