Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2012 г. N 11АП-794/12

г. Самара

05 марта 2012 г.

Дело N А72-1923/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 марта 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Каплина С.Ю., Александрова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.

с участием:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 28 февраля 2012 г. в зале N 1 апелляционную жалобу ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Ульяновске на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 13 декабря 2011 года принятое по заявлению ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Ульяновске о включении в реестр требований кредиторов ООО "Складской терминал "Ульяновский" делу N А72-1923/2011 (судья Юдин П.Г.) о несостоятельности (банкротстве) ООО "Складской терминал "Ульяновский", г. Ульяновск,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 07.06.2011 г.. по заявлению Банка ВТБ (ОАО) в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Складской терминал "Ульяновский" (далее должник) была введена процедура банкротства - наблюдение, с публикацией в газете "КоммерсантЪ N 25.06.2011 г..

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.09.2011 г.. ООО "Складской терминал "Ульяновский" признан несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производство, конкурсным управляющим утверждён Колотилин Александр Николаевич. Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 184 от 01.10.2011 г.

Конкурсный кредитор Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала в г. Ульяновске 1 ноября 2011 обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Складской терминал "Ульяновский" с общей суммой 40 550 049 руб. 11 коп., - с учетом уточнений, принятых судом первой инстанции (проценты за пользование кредитом, неустойки по кредитным договорам), как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 13 декабря 2011 заявление ОАО Банк ВТБ о включении в реестр требований ООО "Складской терминал "Ульяновский" удовлетворено частично.

Суд включил ОАО Банк ВТБ в третью очередь реестра требований кредиторов должника с общей суммой 36 465 598 руб. 41 коп., в том числе: 12 279 149 руб. 47 коп. - задолженность по процентам за пользование кредитами, 20 704 079 руб. 86 коп. - неустойка на просроченную задолженность по основному долгу, 3 362 239 руб. 98 коп. - неустойка по процентам, 120 129 руб. 10 коп. - неустойка за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов.

В остальной части заявление ОАО Банк ВТБ оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе ОАО Банк ВТБ (далее заявитель) просит определение суда от 13 декабря 2011 отменить и заявление о включении в реестр требований должника удовлетворить в полной сумме как обеспеченные залогом имущества должника, что подробно изложено в апелляционной жалобе.

Лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что определение суда от 13 декабря 2011 подлежит частичному изменению в связи с неправильным применением норм материального права согласно п/п 3 ч. 2 ст. 270 АПК РФ.

Как видно из материалов дела требования ОАО Банка ВТБ основаны по договорах поручительства заключенных с ООО "Складской терминал "Ульяновский" (поручитель) в исполнение кредитных соглашений N КС-748000/2008/128 от 11.09.2008 г.. и N КС-748000/2008/00083 от 16.06.2008 г..

Вступившим в законную силу решением Заволжского районного суда г.Ульяновска от 01.12.2010 г.. по делу N 2-3856/10, были удовлетворены требования ОАО Банк ВТБ о взыскании сумм задолженности, процентов и неустойки по кредитным соглашениям с заемщика и поручителей, в том числе и с ООО "Складской терминал "Ульяновский" (далее должник), в следующих суммах:

- по кредитному соглашению N КС-748000/2008/128 от 11.09.2008 г..: проценты по кредитной линии - 36 806.58 доллара США, что соответствует 1 153 278 руб. 97 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения; неустойка на просроченную задолженность по основному долгу - 42 240 долларов США. что соответствует 1 323 527 руб. 00 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения; неустойка на просроченную задолженность по процентам - 2 446.71 доллара США. что соответствует 76 663 руб. 99 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения; неустойка за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов - 493,15 доллара США, что соответствует 15 452 руб. 11 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения.

- по кредитному соглашению N КС-748000/2008/00083 от 16.06.2008 г..: проценты по кредитной линии - 128 447,92 доллара США. что соответствует 4 024 722 руб. 90 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения; неустойка на просроченную задолженность по основному долгу - 141 178.67 доллара США. что соответствует 4 423 621 руб. 86 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения; неустойка на просроченную задолженность по процентам - 7 312. 72 доллара США. что соответствует 229 133 руб. 11 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения; неустойка за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов - 2 136, 98 доллара США, что соответствует 66 959 руб. 06 коп. по курсу доллара США на день вынесения решения.

За период с 01.06.2010 по 19.09.2011 г. была начислена задолженность:

По договору поручительства N ДП4-748000/2008/00128 от 11.09.2008 г.., заключенному ООО "Складской терминал Ульяновский" в обеспечение исполнения кредитного оглашения N КС-748000/2008/128 от 11.09.2008 г..:

- задолженность по уплате процентов по кредиту за период с 01.06.2010 г.. по 19.09.2011 г.. в размере 80 481, 47 долларов США;

- неустойка на просроченную задолженность по основному долгу за период с 01.06.2010 г. о 19.09.2011 г. в размере 114 240. 00 долларов США:

- неустойка на просроченную задолженность по процентам за период с 01.06.2010 г. по 9.09.2011 г. в размере 24 804. 96 долларов США;

- неустойка за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов за период с 01.12.2009 г. по 05.12.2009 г. в размере 82.19 долларов США.

По договору поручительства N ДП4-748000/2008/00083 от 16.06.2008 г.., заключенному ООО "Складской терминал Ульяновский" в обеспечение исполнения кредитного соглашения N КС-748000/2008/00083:

- задолженность по уплате процентов по кредиту за период с 01.06.2010 г. по 19.09.2011 г. размере 280 915, 39 долларов США;

- неустойка на просроченную задолженность по основному долгу за период с 01.06.2010 г. 19.09.2011 г. в размере 371 276. 75 долларов США;

- неустойка на просроченную задолженность по процентам за период с 01.06.2010 г. по 19.09.2011 г. в размере 74 211.59 долларов США;

- неустойка за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов за период с 01.12.2009 г. по 16.12.2009 г. в размере 1 139.72 долларов США.

Настоящим заявлением ОАО Банк ВТБ просит включить указанные суммы задолженности в размере 1 308 214, 8 долларов США в реестр требований кредиторов ООО "Складской терминал "Ульяновский" в процедуре конкурсного производства.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Ульяновской области от 07.06.2011 г.. признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Складской терминал "Ульяновский" требования ОАО Банка ВТБ в сумме основного долга - 100 266 486 руб. 54 коп.. 12 000 руб. 00 коп. - расходы государственной пошлине. 6 400 руб. 00 коп. - услуги эксперта; 400 руб. 00 коп. - оплата предоставление сведений из ЕГРЮЛ.

Определением суда от 7.06.2011 сумма задолженности в размере 98 247 000 руб. признана как обеспеченная залогом имущества должника на основании договоров ипотеки нежилого помещения N ДИ-748000/2008/00083 от 16.06.2008 г.., N ДИ-748000/2008/00128 от 11.09.2008 г..

В силу ст. 69 АПК РФ вышеуказанные судебные акты являются преюдициальными и установленные в них обстоятельства (размер задолженности) не требуют дополнительного доказывания.

Поскольку определением суда от 7.06.2011 не были установлены и включены в реестр требования ОАО Банк ВТБ в части процентов и неустойки по кредитным соглашениям, кредитор вправе заявить соответствующие требования в процедуре конкурсного производства.

Суд апелляционной инстанции по результатам повторного рассмотрения дела в соответствии с требованиями ст. 71, 268 АПК РФ, считает, что выводы суда первой инстанции об определении суммы процентов за пользование кредитом на дату подачи заявления о признании должника банкротом, то есть на 30.03.2011 г.., является обоснованным.

Как следует из п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г.. N 63 "О текущих платежах денежным обязательствам в деле о банкротстве", если требование по денежному обязательству, возникшее из договора займа, кредита, до возбуждения дела о банкротстве, заявляется кредитором в ходе процедуры наблюдения, то его размер (включая проценты за пользование денежными средствами, предоставленными должнику по договору займа, кредита) определяется на дату введения наблюдения.

В реестр кредиторов подлежит включению требование об уплате денежной суммы, рассчитанной на день введения наблюдения, размер которой впоследствии не изменяется.

Так как требование Банка об уплате денежных сумм было установлено и включено в реестр требований кредиторов должника в процедуре наблюдения (определение суда от 7.06.2011), начисленные за период наблюдения и предъявленные в конкурсном производстве проценты за пользование суммой кредита, включению в реестр в конкурсном производстве не подлежит.

Данная позиция соответствует правоприменительной практике, в частности Определение ВАС РФ от 27.06.2011 N ВАС-8183/11.

В связи с этим, суд правомерно включил 12 279 149 руб. 47 коп. - задолженность по процентам за пользование кредитами, в состав третьей очереди реестра требований должника.

В тоже время, суд апелляционной инстанции считает, что отказ суда во включении указанной суммы как обеспеченной залогом должника, является неправомерным и определение от 13 декабря 2011 в этой части подлежит изменению.

Как следует из п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г.. N 63, п. 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58, проценты, подлежащие уплате на сумму займа (кредита) присоединяются к сумме займа (кредита), следовательно, при сумме основного долга, обеспеченного залогом имущества должника, проценты по кредиту должны следовать судьбе основного обязательства, в том числе и по обеспечению залогом.

Договор залога (ипотеки) имущества должника (нежилого помещения) N ДИ-748000/2008/00083 от 16.06.2008 г.., N ДИ-748000/2008/00128 от 11.09.2008 г.. представлены в материалы дела и сведений о выбытии имущества из владения должника, иных возражений по составу заложенного имущества, суду не представлено,

Банком также заявлено о включении в реестр требований кредиторов должника сумм неустойки на просроченную задолженность по основному долгу по кредитным соглашениям N КС-748000/2008/128 от 11.09.2008 г.. и N КС-748000/2008/00083 от 16.06.200, неустойки на просроченную задолженность по процентам, неустойки за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов, начисленных дополнительно до даты открытия конкурсного производства.

Суд первой инстанции правомерно признал эти требования обоснованными, так как ранее Банком эти требования не заявлялись и в силу п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве, неустойка, в том числе и по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитывается отдельно в реестре требований кредиторов и подлежит удовлетворению после погашения основного долга и причитающихся процентов, как это указано в п. 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 N 58.

Следовательно, правовая природа неустойки, как санкции, имеет иной порядок включению в реестр требований кредиторов, в отличии от процентов за пользование кредитом, что исключает признание таких требований как обеспеченных залогом должника и доводы апелляционной жалобы в этой части не обоснованны.

Данная позиция подтверждается правоприменительной практикой, в частности Определением ВАС РФ от 24.12.2010 N ВАС-11948/10, постановление ФАС ПО от 21.10.2011 N А55-14091/2010.

Суд первой инстанции при определении размера денежных требований, выраженных в иностранной валюте, правомерно основывался на ч. 1 ст.4 Закона о банкротстве, определив денежные требования по курсу доллара США на дату введения конкурсного производства (20.09.2011 г..), то есть 30,868 рубля, что лица, участвующие в деле не оспаривают и данный подход соответствует размеру задолженности, установленному решением Заволжского районного суда г. Ульяновска 01.12.2010 г.. по делу N 2-3856/10.

В связи с чем, в реестр требований кредиторов включена неустойка, определенная на дату введения конкурсного производства: 20 704 079 руб. 86 коп. - неустойка на просроченную задолженность по основному долгу, 3 362 239 руб. 98 коп. - неустойка по процентам, 120 129 руб. 10 коп. - неустойка за невыполнение обязательств по поддержанию кредитовых оборотов.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта не установлено, определение суда от 13 декабря 2011 г. подлежит изменению в части определения процентов за пользование кредитом как залогового имущества, в остальной части определение суда является законным и обоснованным.

Государственная пошлина, уплаченная заявителем за подачу апелляционной жалобы подлежит возврату из федерального бюджета, поскольку п. 12 ч. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса РФ не предусмотрена оплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на определения о включении в реестр требований кредиторов.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 13 декабря 2011 года принятое по заявлению ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Ульяновске о включении в реестр требований кредиторов ООО "Складской терминал "Ульяновский" делу N А72-1923/2011 изменить в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Складской терминал "Ульяновский" задолженности по процентам за пользование кредитом.

Включить в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Складской терминал "Ульяновский" 12 279 149 руб. 47 коп. задолженности по процентам за пользование кредитом, как требование обеспеченное залогом имущества должника.

В остальной части определение суда от 13 декабря 2011 года оставить без изменения.

Выдать ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Ульяновске справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 2000 (двух тысяч) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

А.И. Александров С.Ю. Каплин