Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2012 г. N 09АП-3010/12

город Москва

12 марта 2012 г.

Дело N А40-55052/11-131-467

Резолютивная часть постановления объявлена: 06 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме: 12 марта 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Крыловой А.Н.

судей: Пирожкова Д.В., Деева А.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Трушковой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Рудникова В.А. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 декабря 2011 года, принятое судьей Киселевой О.В., по делу N А40-55052/11-131-467, по иску Рудникова В.А., Васина В.И., Отрашевского Ю.В. к Сухову К.Ю., третье лицо: ООО "Актера" об исключении Сухова К.Ю. из ООО "Актера"

при участии в судебном заседании:

от истца - Дайнеко М.А., по доверенности N 77 АА 3710765 от 01.11. 2011;

от ответчика - Малыгин А.А., по доверенности N 77 АА 1764035 от 09. 02.2011;

от третьего лица: ООО "Актера" - Емельянов М.М., по доверенности от 09.02.2011;

УСТАНОВИЛ

Истцы, Рудников Вячеслав Алексеевич, Васин Василий Иванович, Отрашевский Юрий Васильевич, обратились в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к ответчику, Сухову Константину Юрьевичу, об исключении Сухова Константина Юрьевича из Общества с ограниченной ответственностью "Актера".

Исковые требования основаны на основании ст.ст. 10, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и мотивированы тем, что Сухов К.Ю. не исполняет обязанности участника Общества, его действия (бездействия) причиняют значительный вред Обществу и значительно затрудняют его деятельность.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14 декабря 2011 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец, Рудников В.А., обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 14.12.2011 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Заявитель апелляционной жалобы указывает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела. Суд не дал оценку доказательствам, подтверждающим злоупотребления ответчиком полномочиями единоличного исполнительного органа и неисполнение обязанностей участника Общества. Судом неправильно истолкована ст.10 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Не согласен с выводом суда о том, что действия исполнительного органа, являющегося одновременно участником Общества, не имеют отношения к обязанностям участника.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ссылается на несостоятельность доводов апелляционной жалобы. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца Рудникова В.А. доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Просит решение суда отменить, иск удовлетворить.

Представитель третьего лица, ООО "Актера" согласен с доводами апелляционной жалобы.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считает, что истцами не представлено доказательств нарушения Суховым К.Ю. обязанностей участника Общества, а также действий как участника Общества, способных затруднить или сделать невозможной деятельность Общества. Действия же исполнительного органа подлежат оценке в соответствии со ст.44 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст.55 ГК РФ. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, участниками ООО "Актера" являются Рудников В.А., владеющий 50 % уставного капитала Общества, Васин В.И., владеющий 11 % уставного капитала Общества, Отрашевский Ю.В., владеющий 8 % уставного капитала Общества и Сухов К.Ю., владеющий 5% уставного капитала Общества. Сухов К.Ю.являлся генеральным директором ООО "Актера".

Рудников В.А., Васин В.И. и Отрашевский Ю.В., в совокупности, владеющие 69 % уставного капитала Общества обратились в арбитражный суд с иском об исключении участника Сухова К.Ю. из состава участников ООО "Актера".

В соответствии со ст.10 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

В п.17 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" дано разъяснение о том, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Истцы ссылаются на нарушение ответчиком обязанности по участию во внеочередных собраниях участников общества. Указывают, что 01.11.2010 года и 14.01.2011 г. состоялись внеочередные общие собрания участников Общества, в повестку дня которых входило решение вопроса о погашении Обществом задолженности по договору займа в размере 14 520 000 руб., взысканной с ООО "Актера" в пользу Сухова К.Ю. решением Зеленоградского районного суда г. Москвы от 08 апреля 2010 г.., посредством изменения способа и порядка оплаты, отсрочки платежа, оплаты ценными бумагами, путем привлечения кредитов, займов третьих лиц и (или) участников общества, либо заключения мирового соглашения.

Неучастие ответчика в упомянутых собраниях нельзя признать бездействием, которое делает невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, поскольку решение по указанному вопросу не требовало единогласия всех участников.

Довод о том, что без присутствия Сухова К.Ю. этот вопрос остальными участниками решен быть не мог, подлежит отклонению, поскольку заем Суховым К.Ю. предоставлялся Обществу, не как участником Общества и его решение об изменении способа и порядка оплаты ему долга Обществом не может быть признано обязанностью Сухова К.Ю. как участника Общества.

Истцы также ссылаются на нарушение ответчиком обязанности содействовать Обществу в осуществлении им свое деятельности, предусмотренной подпунктом 5.1.5. пункта 5.1. статьи 5 Устава общества. В соответствии с пунктом 2.1. Предметом и целью деятельности Общества является получение прибыли Обществом и дохода его Участниками. В соответствии с пунктом 2.2. одним из видов деятельности общества является строительство зданий и сооружений. Общество осуществляло строительство объекта строительства в городе Зеленоград - Комплекс "Аквапарк", расположенный по адресу: г. Зеленоград, между городским прудом и 4-м микрорайоном. Сухов К.Ю. занимал должность генерального директора ООО "Актера". В его распоряжении имелись документы Общества, относящиеся к строительству объекта строительства в городе Зеленоград - Комплекс "Аквапарк", расположенного по адресу: г. Зеленоград, между городским прудом и 4-м микрорайоном. При освобождении Сухова К.Ю. от должности генерального директора не передал документацию Общества. Находясь в должности генерального директора, подписывал акты на выполнение работ по завышенной цене. По вине Сухова К.Ю., осуществлявшего функции руководителя строительства объекта, произошло нарушение строительных норм и правил, работы были выполнены некачественно, с недостатками. На строительный объект не допускали собственников, участников Общества, владеющих 95% уставного капитала, что привело к хищению имущества со строительной площадки. Занимая должность генерального директора, Сухов К.Ю. заключил с Обществом договор займа, по которому передал Обществу 14 500 000 рублей со сроком возврата 30 августа 2016 года. Затем заключил дополнительное соглашение, которым сократил срок возврата займа до 31.12.2007 г. и установил ответственность общества в виде неустойки за просрочку исполнения обязательства. В судебном порядке задолженность с Общества была взыскана. Сухов К.Ю. подал иск о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, стремясь увеличить сумму задолженности Общества, тем самым злоупотребляет своими правами, что согласно ст.10 ГК РФ недопустимо.

Указанные действия являются действиями генерального директора, и не отражались на правах и обязанностях участника Общества Сухова К.Ю.

Давая оценку вышеуказанному, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что действия, совершаемые при выполнении функций исполнительного органа лицом, являющимся в то же время участником общества, не могут являться основанием для исключения участника из общества, поскольку в таком случае лицо несет ответственность, предусмотренную пунктом 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 44 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Довод об обращении Суховым К.Ю. в суд с заявлением о признании Общества несостоятельным (банкротом), и тем самым нарушении обязанности по принятию своевременных мер по предупреждению банкротства и восстановлению платежеспособности Общества, подлежит отклонению, поскольку определением Арбитражного суда города Москвы от 13.01.2012 года по делу N А40-107839/10- 123-276Б прекращено производство по делу N А40-107839/10-123-276Б о банкротстве ООО "Актера" на основании абзаца четвертого пункта 1 статьи 57 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", утверждено мировое соглашение, заключенное 22.12.2011 года между должником - ООО "Актера" и конкурсными кредиторами, в том числе и заявителем настоящей апелляционной жалобы Рудниковым Вячеславом Алексеевичем.

С учетом изложенного, отказывая в удовлетворении иска, суд верно исходил из того, что заявителями не представлены доказательства, подтверждающие нарушение Суховым К.Ю., обязанностей участника общества, и совершение виновных действий, которые сделали невозможной деятельность Общества, либо существенно затруднили ее.

Учитывая изложенное, арбитражный апелляционный суд считает, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам и не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14 декабря 2011 года по делу N А40-55052/11-131-467 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н.Крылова

Судьи

Д.В. Пирожков А.Л.Деев