Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 мая 2012 г. N 09АП-5744/12

г. Москва

11 мая 2012 г.

Дело N А40-98258/10-19-848

Резолютивная часть постановления объявлена 03 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 мая 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей В.Р. Валиева, Е.Б. Расторгуева

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.О. Тимошенко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "ВСК-Энерго"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04 апреля 2011 года

по делу N А40-98258/10-19-848, принятое судьей С.П. Барыкиным,

по иску ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" (МОЭСК)

к ОАО "ВСК-Энерго"

третье лицо: Топливно-энергетический комитет Московской области

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Шишкин М.А. - доверенность от 10.01.2012

от ответчика: Пахалков А.В. - доверенность от 10.01.2012,

Бородавка Ю.А. - доверенность от 02.04.2012

В судебное заседание не явились представители:

от третьего лица, извещен.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ОАО "МОЭСК", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "ВСК-Энерго" (далее - ОАО "ВСК-Энерго", ответчик) о взыскании 27 826 187 рублей 60 копеек задолженности за услуги по передаче электрической энергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных исковых требований относительно предмета спора, привлечен Топливно-энергетический комитет Московской области.

Решением суда первой инстанции от 04.04.2011 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Определением от 19.07.2011 апелляционный суд на основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ, для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2011 решение от 04.04.2011 отменено в удовлетворении исковых требований ОАО "МОЭСК" отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.02.2012 постановление суда апелляционной инстанции отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд. Суд кассационной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований у суда апелляционной инстанции для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

При новом рассмотрении судом рассматривается апелляционная жалоба ОАО "ВСК-Энерго", в которой общество с указанным решением не согласилось, просило решение Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2011 отменить, в иске отказать, в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и нарушением норм материального и процессуального права.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ответчика доводы жалобы поддержали.

Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, ходатайствовало о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 24.09.2007 между ОАО "ВСК-Энерго" (заказчик) и ОАО "МОЭСК" (исполнитель) был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 8546-409 (далее - договор), согласно которому исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином законном основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора).

Пунктом 3.2.8 договора предусмотрено, что заказчик обязуется своевременно и в полном размере производить оплату услуг исполнителя в соответствии с условиями настоящего договора.

ОАО "МОЭСК" в порядке, предусмотренном пунктом 6.2 договора, ежемесячно предоставляло заказчику акты оказанных услуг, которые подписывались ОАО "ВСК-Энерго" с разногласиями. В обоснование разногласий ответчик указывает, что не согласен с указанной ОАО "МОЭСК" в актах заявленной мощностью.

При расчете стоимости оказанных услуг истец применял заявленную мощность, учтенную Топливно-энергетическим комитетом Московской области при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии на 2009 год в объеме 73,779 МВт. (Выписка решения правления Топливно-энергетического комитета Московской области от 25.12.2008, протокол N 19).

ОАО "ВСК-Энерго" при расчете стоимости оказанных услуг применяло заявленную мощность, указанную в приложении письме от 30.04.2008 исх. N 128/04 (том 1, л.д. 27-30).

Согласно расчету истца за 2009 год ОАО "МОЭСК" оказало ответчику услуги на сумму 605 604 710 рублей 96 копеек, в то время как по данным ОАО "ВСК-Энерго" стоимость оказанных услуг составляет 577 268 519 рублей 36 копеек.

Следовательно, по мнению истца, у ответчика образовалась задолженность в размере 27 826 187 рублей 60 копеек.

Поскольку ответчик произвел оплату не в полном объеме, истец обратился в суд с настоящим иском.

В обоснование исковых требований истец ссылается то, что в соответствии с пунктами 3.2.7 и 4.1 договора заявленная мощность согласовывается сторонами в приложении N 4 к договору, однако в связи с возникшими разногласиями заявленная мощность на 2009 год не была согласована.

В силу изложенных обстоятельств, расчет стоимости оказанных услуг по передаче электроэнергии был произведен истцом на основании Решения правления Топливно-энергетического комитета Московской области от 25.12.2008, протокол N 19 "О тарифах на электрическую энергию", согласно которому заявленная мощность, учтенная при установлении единых котловых тарифов на услуги по передаче электрической энергии для ОАО "ВСК-Энерго", составляет в объеме 73,779 МВт. Применение данной заявленной мощности не противоречит Письму ФСТ РФ от 28.12.2009 N ЕП-9412/12 "Об оплате заявленной мощности", в соответствии с которым при несогласовании величины заявленной мощности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, для расчетов по договору, с целью обеспечения территориальной сетевой организации необходимой валовой выручкой, целесообразно использовать величину мощности, учтенную регулирующим органом при утверждении тарифа.

Суд первой инстанции, посчитав требования ОАО "МОЭСК" обоснованными в части установления размера заявленной мощности, иск удовлетворил.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела и закону.

Согласно абзацам 3, 4 пункта 64 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации в качестве базы для расчета тарифов на услуги по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) электрической сети в переходный период реформирования в электроэнергетике используются объем отпуска электрической энергии потребителям и величина присоединенной (заявленной) мощности потребителей.

В указанных тарифах учитываются расходы на оплату нормативных технологических потерь, не включенных в тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), в целях компенсации экономически обоснованных расходов организаций, оказывающих услуги по передаче электрической энергии, на покупку электрической энергии и мощности в объемах, необходимых для покрытия нормативных технологических потерь.

Заявленная мощность - предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах (пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861).

Согласно договору заявленная мощность определена как заявляемая заказчиком исполнителю предельная величина потребляемой мощности в текущем периоде регулирования, исчисляемая в мегаваттах (МВт).

Пунктом 47 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, установлено, что Потребитель услуг не менее чем за 8 месяцев до наступления очередного периода регулирования тарифов должен уведомить сетевую организацию о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год.

В случае отсутствия уведомления потребителя услуг о величине заявленной мощности при установлении тарифов принимается величина присоединенной мощности энергопринимающего устройства потребителя услуг, если договором предусмотрена возможность использования в таком случае величины присоединенной мощности в целях определения обязательств по договору.

При определении базы для установления тарифов на очередной период регулирования сетевая организация вправе использовать в отношении потребителей услуг, систематически превышающих величину заявленной мощности, величину заявленной потребителем мощности на очередной период регулирования или фактическую величину использованной мощности за истекший период.

Пунктом 3.2.7 предусмотрено, что заказчик обязан представлять исполнителю по каждому потребителю (в отношении каждой точки присоединения) заявленную мощность и объем в каждой точке поставки на следующий календарный год не позднее 1 мая текущего года. Заявленные заказчиком в указанном порядке объемы электроэнергии и мощности по каждому потребителю принимаются сторонами в качестве договорных объемов оказания услуг по передаче электроэнергии (Приложение N 4 к настоящему договору) на следующий год.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В силу части 2 пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Поскольку стороны достигли соглашения по условию определения заявленной мощности ответчиком, то условие, предусмотренное диспозитивной нормой не применяется.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что стороны в договоре пришли к соглашению об определении заявленной мощности в соответствии с условиями договора. Указанное соответствует правовой природе понятию "заявленная мощность".

Таким образом, в соответствии с условиями договора услуг по передаче электрической энергии величина заявленной мощности на очередной год согласовывается путем представления такой величины ответчиком истцу не позднее 01 мая текущего года и не требует специального согласования с истцом.

Письмом от 30.04.2008 N 128/04 (вх. N 6433 от 30.04.2008) ОАО "ВСК-Энерго" направило заявку на передачу электроэнергии и мощности в 2009 году, в соответствии с которой величина заявленной мощности составляла 65,871 МВт.

В связи с тем, что ОАО "ВСК-Энерго" приняло на обслуживание после направления указанной заявки новых потребителей электроэнергии, заявка на передачу электроэнергии и мощности в 2009 году была скорректирована письмом от 05.12.2008 N 27/12 в сторону увеличения заявленной мощности до 70,059 МВт.

Данные письма были получены истцом, что им не оспаривается, однако они были оставлены без ответа и каких-либо возражений.

Исследовав с учетом статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора, руководствуясь Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг и позицией ФСТ РФ, выраженной в письме от 28.12.2009 N ЕП-9412/12 "Об оплате заявленной мощности", суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявленная мощность на 2009 год в объеме 70,059 МВт была заявлена заказчиком в соответствии с договором и должна была применяться при расчете стоимости услуг по передаче электроэнергии.

Довод истца о несогласовании заявленной мощности между сторонами противоречит статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условиям договора и не может являться основанием применения размера заявленной мощности, примененного ОАО "МОЭСК".

Кроме того, из пояснений сторон следует, что в последующие периоды в 2010 и 2011 годах при наличии одних и тех же точек поставок электроэнергии заявленная мощность не превышала 70,059 МВт.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Расходы по госпошлине подлежат согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отнесению на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04 апреля 2011 года по делу N А40-98258/10-19-848 отменить.

В удовлетворении исковых требований ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ИНН 5036065113, ОГРН 1057746555811) в пользу открытого акционерного общества "ВСК-Энерго" (ИНН 7710026574, ОГРН 1027700186062) 2 000 (Две тысячи) рублей расходов по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

В.Р. Валиев Е.Б. Расторгуев