Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2012 г. N 05АП-5490/12

г. Владивосток

25 июля 2012 г.

Дело N А51-14123/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 25 июля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 июля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко

при участии:

от уполномоченного органа: специалист 2 разряда Ожерельева А.В., удостоверение УР N 650740, доверенность N 12-03-16-1276 от 09.04.2012 со специальными полномочиями, от Егорова В.В.: адвокат Ободов В.Г., удостоверение N 631 от 10.01.2003, доверенность от 31.05.2011 со специальными полномочиями, конкурсный управляющий Жаворонков Е.Б., определение от 02.07.2012, иные участники в деле о банкротстве: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу представителя учредителей (участников) Общества с ограниченной ответственностью "Атилла" Шаброва Романа Сергеевича

апелляционное производство N 05АП-5490/2012

на определение от 15.06.2012

судьи О.Н. Голубкиной

по делу N А51-14123/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Матвеенко Надежды Михайловны

о признании Общества с ограниченной ответственностью "Атилла" несостоятельным (банкротом),

заявлению представителя учредителей (участников) Общества с ограниченной ответственностью "Атилла" Шаброва Романа Сергеевича о признании недействительным решения собрания кредиторов от 12.04.2012

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Атилла" (далее по тексту - должник) введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должника утвержден Жаворонков Евгений Брониславович.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 02.07.2012 ООО "Атилла" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должником возложено на Жаворонкова Евгения Брониславовича.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 18.07.2012 конкурсным управляющим должника утвержден Жаворонков Е.Б.

Представитель учредителей (участников) Общества с ограниченной ответственностью "Атилла" Шабров Роман Сергеевич обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 12.04.2012.

Определением от 15.06.2012 Арбитражный суд Приморского края в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов от 12.04.2012 отказал.

Не согласившись с вынесенным определением, представитель учредителей (участников) Общества с ограниченной ответственностью "Атилла" Шабров Роман Сергеевич обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просил его отменить в связи с нарушением судом первой инстанции норм материального права, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов от 12.04.2012.

Ссылается на то, что на дату проведения оспариваемого собрания кредиторов ООО "Атилла" определение Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 о введении в отношении ООО "Атилла" процедуры банкротства наблюдение не вступило в силу в связи с обжалованием его в апелляционном порядке, в связи с чем процедура наблюдения в отношении ООО "Атилла" отсутствовала, соответственно, у Жаворонкова Е.Б. отсутствовали полномочия временного управляющего ООО "Атилла". Кроме того, отсутствовали требования конкурсного кредитора Матвеенко Н.М. в реестре кредиторов ООО "Атилла", однако представитель конкурсного кредитора Матвеенко Н.М. - Ободов В.Г. принимал участие в оспариваемом собрании кредиторов ООО "Атилла" и голосовал по всем вопросам повестки дня.

Полагает, что проведение нелигитимного собрания кредиторов ООО "Атилла" 12.04.2012, а также принятие решений по вышеназванным вопросам повестки дня собрания нарушают права и законные интересы участников ООО "Атилла", незаконные решения оспариваемого собрания кредиторов могут привести к незаконному введению процедуры конкурсного производства в отношении ООО "Атилла", что нарушает имущественные интересы участников (учредителей) ООО "Атилла". Незаконные решения, принятые на собрании, существенно нарушают права и законные интересы ООО "Атилла", поскольку могут повлечь наступление последствий, предусмотренных ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", незаконное избрание представителем собрания кредиторов ООО "Атилла" Ожерельевой А.В. порождает возникновение прав, предусмотренных ч. 2 ст. 34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", использование которых повлияет на права и законные интересы как учредителей (участников), так и самого ООО "Атилла".

В письменных возражениях на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ООО "Атилла" Жаворонков Е.Б. с доводами жалобы не согласился, просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Ссылается на то, что в силу п. 4 ст. 49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определение о введении наблюдения, а также определение об утверждении временного управляющего подлежит немедленному исполнению, при этом обжалование таких определений не приостанавливает их исполнения, в связи с чем, по мнению конкурсного управляющего, являются необоснованными доводы заявителя жалобы об отсутствии на дату первого собрания кредиторов процедуры наблюдения, а также об отсутствии у временного управляющего полномочий на проведение собрания. Обращает внимание на то, что постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2012 определение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждение временного управляющего оставлено без изменения. Уведомление конкурсного кредитора Матвеенко Н.М. о проведении собрания, участие ее представителя и его голосование по вопросам повестки дня является правомерным, поскольку требования Матвеенко Н.М. в размере 227841,17 руб. были признаны обоснованными определением Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 и включены в реестр требований кредиторов; каких либо судебных актов об исключении требований Матвеенко Н.М. из реестра требований кредиторов на дату проведения первого собрания не поступало.

Считает недоказанным факт нарушения прав и законных интересов заявителя жалобы оспариваемым решением собрания, а также нарушения компетенции собрания.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу конкурсный кредитор Егоров Владислав Александрович также с доводами жалобы не согласился, полагает, что Шабров Р.С. не является лицом, участвующим в деле, поскольку решение участников ООО "Атилла" от 14.10.2011 об избрании представителем учредителей (участников) должника Шаброва Р.С. не имеет юридической силы ввиду нарушения требований закона к кворуму и порядку созыва общего собрания, в связи с чем производство по жалобе подлежит прекращению на основании п. 4 ст. 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ. Кроме того, на дату рассмотрения жалобы решением Арбитражного суда Приморского края от 25.06.2011 в отношении ООО "Атилла" введена процедура банкротства - конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Жаворонков Е.Б., что является самостоятельным основанием для прекращения производства по апелляционной жалобе.

В судебное заседание явились представители уполномоченного органа, конкурсного кредитора Егорова В.В., конкурсный управляющий ООО "Атилла".

Представители иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. Поскольку в материалах дела имеются доказательства их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие указанных лиц по правилам ст. 156 АПК РФ.

Конкурсный управляющий Жаворонков Е.Б. на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель уполномоченного органа на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Егорова В.В. на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 признано обоснованным заявление Матвеенко Надежды Михайловны о признании ООО "Атилла" несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Атилла" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Жаворонков Евгений Брониславович. Этим же определением установлено требование Матвеенко Надежды Михайловны в размере 227841,17 руб. основного долга, подлежащее включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Атилла".

12.04.2012 состоялось первое собрание кредиторов должника со следующей повесткой дня: отчет временного управляющего, принятие решения о введении в отношении ООО "Атилла" последующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и об обращении в суд с соответствующим ходатайством, принятие решения о предлагаемом сроке последующей процедуры, принятие решения об образовании комитета кредиторов, определении его количественного состава и полномочий, избрание его членов, определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, определение дополнительных требований к кандидатурам административного, внешнего или конкурсного управляющего, выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

На собрании кредиторов присутствовали кредиторы должника - ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока (с количеством голосов 11010880,14) и Матвеенко Надежда Михайловна (227841,17 голосов), а также учредители должника - Умхаев Анас Геланьевич и Эпендиев Аслан Ризванович.

Большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании, кредиторами принято решение о признании должника ООО "Атилла" банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства, установлении срока конкурсного производства шесть месяцев, принято решение не избирать комитет кредиторов, определить в качестве кандидатуры конкурсного управляющего Жаворонкова Е.Б., дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего не предъявлять, реестродержателя не привлекать. По дополнительному вопросу принято решение выбрать представителя ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока Ожерельеву Александру Владимировну в качестве представителя собрания кредиторов в деле о банкротстве ООО "Атилла".

Посчитав решения первого собрания кредиторов 12.04.2012 недействительными, представитель учредителей (участников) должника - Умхаева Анаса Геланьевича и Эпендиева Аслана Ризвановича - Шабров Роман Сергеевич обратился в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В обоснование недействительности оспариваемых решений заявитель указал, что на момент проведения оспариваемого собрания кредиторов определение Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 о введении процедуры наблюдения не вступило в законную силу ввиду его обжалования в апелляционной инстанции, и, как следствие, отсутствовала процедура банкротства в отношении ООО "Атилла" и полномочия у временного управляющего Жаворонкова Е.Б., а также отсутствовали требования Матвеенко Н.М. в реестре требований кредиторов должника, однако представитель указанного кредитора принимал участие в собрании и голосовал по всем вопросам повестки дня, что повлекло нарушение прав и законных интересов ООО "Атилла", его учредителей (участников).

Пунктом 4 ст. 49 Закона о банкротстве установлено, что определение о введении наблюдения, а также определение об утверждении временного управляющего подлежит немедленному исполнению. Указанные определения могут быть обжалованы. Обжалование указанных определений не приостанавливает их исполнение.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у Жаворонкова Е.Б., утвержденного судом временным управляющим должника, имелись полномочия по созыву и проведению собрания кредиторов в силу статей 12 и 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно ст. 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены п. 1 ст. 71 названного Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов. В первом собрании кредиторов принимают участие без права голоса руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Отсутствие указанных лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

Из имеющегося в материалах дела журнала регистрации участников собрания кредиторов ООО "Атилла" следует, что на собрании кредиторов присутствовали кредиторы с количеством голосов 100 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, в том числе ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока (с количеством голосов 11010880,14) и Матвеенко Надежда Михайловна (227841,17 голосов) в лице своего представителя Ободова В.Г., а также представитель учредителей (участников) должника - Умхаева Анаса Геланьевича и Эпендиева Аслана Ризвановича Шабров Р.С.

Поскольку определение Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 вступило в законную силу немедленно, на момент проведения оспариваемого собрания требование Матвеенко Надежды Михайловны в размере 227841,17 руб. основного долга было установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Атилла", в связи с чем представитель указанного кредитора правомерно принимал участие в собрании и голосовал по всем вопросам повестки дня.

В силу ст. 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся: принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов; определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий; выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией; решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

Пунктом 2 ст. 15 Закона о банкротстве предусмотрено также право собрания кредиторов большинством голосов включать в повестку собрания кредиторов дополнительные вопросы и принимать по ним решения.

Таким образом, дополнительный вопрос об избрании представителя ФНС России Ожерельевой А.В. в качестве представителя собрания кредиторов в деле о банкротстве ООО "Атилла" был правомерно внесен в повестку собрания кредиторов.

Поскольку принятие решения об избрании представителя собрания кредиторов в силу п. 2 ст. 12 Закона о банкротстве относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, иные вопросы, вынесенные на повестку дня, также отнесены в соответствии со ст. 73 Закона о банкротстве к компетенции первого общего собрания кредиторов, оспариваемые решения приняты в пределах компетенции общего собрания кредиторов.

Доводы заявителя о том, что оспариваемым решением собрания кредиторов нарушены права и законные интересы ООО "Атилла", его учредителей (участников) подлежат отклонению как необоснованные и неподтвержденные соответствующими доказательствами.

Само по себе принятие решения о введении процедуры конкурсного производства в отношении ООО "Атилла", избрании представителем собрания кредиторов в деле о банкротстве ООО "Атилла" представителя ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока Ожерельевой А.В. не свидетельствует о нарушении прав и законных интересов ООО "Атилла" и его учредителей (участников).

Несогласие представителя учредителей (участников) ООО "Атилла" с принятыми решениями не является основанием для признания решения собрания кредиторов недействительным.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 12.04.2012.

Подлежит отклонению довод конкурсного кредитора Егорова В.А. о том, что производство по апелляционной жалобе Шаброва Р.С. подлежит прекращению ввиду отсутствия у права на обжалование решения собрания кредиторов.

В соответствии с п. 1 ст. 35 Закона о банкротстве представитель учредителей (участников) должника является лицом, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве, в связи с чем в силу п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве вправе оспаривать решение собрания кредиторов.

В обоснование своих полномочий действовать от имени участников ООО "Атилла" Шабровым Р.С. представлен Протокол N 02/06 собрания учредителей (участников) ООО "Атилла" от 14.10.2011.

Решение собрания участников ООО "Атилла", оформленное указанным протоколом, на настоящий момент не оспорено и не признано недействительным.

Доказательств того, что Егорова Т.Н. на момент проведения собрания учредителей (участников) ООО "Атилла" от 14.10.2011 являлась участником общества и не была надлежащим образом уведомлена о проведенном собрании, в материалах настоящего дела не имеется. При таких обстоятельствах отсутствуют основания для прекращения производства по апелляционной жалобе Шаброва Р.С.

В силу изложенного оснований для отмены или изменения обжалуемого определения также не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 15.06.2012 по делу N А51-14123/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление обжалованию не подлежит.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

С.Б. Култышев С.М. Синицына