Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2012 г. N 19АП-2475/12

г.Воронеж

11 июля 2012 г.

Дело N А48-727/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июля 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Андреещевой Н.Л.,

судей Маховой Е.В.,

Владимировой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бартеневой Ю.В.,

при участии:

от ИП Литвак С.А.: Дьяченко В.В., представителя по доверенности б/н от 29.04.2011;

от ООО "Южный рынок": Пузанковой И.Г., представителя по доверенности б/н от 01.03.2012;

от ООО "Агропромышленный альянс": Поповой И.В., представителя по доверенности б/н от 12.12.2011;

от ОАО "Сбербанк России" в лице Орловского отделения N 8595 Сбербанка России: представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость": представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Южный рынок" и общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленный альянс" на решение Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 по делу N А48-727/2012 (судья Волкова Е.Н.) по иску индивидуального предпринимателя Литвак Светланы Александровны (ОГРНИП 306575225600012) к обществу с ограниченной ответственностью "Южный рынок" (ОГРН 1065753001995), при участии третьих лиц открытого акционерного общества "Сбербанк России" (ОГРН 1027700132195) в лице Орловского отделения N 8595 Сбербанка России, общества с ограниченной ответственностью "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" (ОГРН 1025702655945), общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленный альянс" (ОГРН 5077746679632) об обращении взыскания на заложенное имущество,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Литвак Светлана Александровна (далее - ИП Литвак С.А., истец) обратилась в Арбитражный суд Орловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Южный кристалл" (далее - ООО "Южный кристалл", ответчик), обществу с ограниченной ответственностью "Южный рынок" (далее - ООО "Южный рынок", ответчик) и обществу с ограниченной ответственностью "Пристень-Главпродукт" (далее - ООО "Пристень-Главпродукт", ответчик) о взыскании в солидарном порядке 44 871 769 руб. 03 коп. и обращении взыскания на заложенное имущество (дело N А48-1669/2011).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Сбербанк России" в лице Орловского отделения N 8595 Сбербанка России (далее - ОАО "Сбербанк России", третье лицо).

Определением суда первой инстанции от 24.08.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" (далее - ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость", третье лицо).

Определением арбитражного суда области от 24.08.2011 с делом N А48-1669/2011 объединено в одно производство дело N А48-1585/2011 по иску ООО "Пристень-Главпродукт" к ООО "Южный рынок" об обращении взыскания на заложенное по договору залога N 630707242/И от 28.12.2007 имущество.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 21.11.2011 (с учетом определения суда об исправлении описок, опечаток, арифметических ошибок от 06.12.2011) произведено процессуальное правопреемство, ООО "Пристень-Главпродукт" заменено его правопреемником обществом с ограниченной ответственностью "Агропромышленный альянс" (далее - ООО "Агропромышленный альянс").

Определением суда первой инстанции от 14.12.2011 дела N А48-1585/2011 и N А48-1669/2011 по искам ООО "Агропромышленный альянс" к ООО "Южный рынок" об обращении взыскания на заложенное по договору залога N630707242/И от 28.12.2007 имущество, принадлежащее ООО "Южный рынок" на праве собственности, находящееся по адресу: г. Орел, ул.Комсомольская, д.287, и ИП Литвак С.А. к ООО "Южный кристалл", ООО "Южный рынок", ООО "Пристень-Главпродукт" (правопреемник - ООО "Агропромышленный альянс") о взыскании в солидарном порядке 44 871 769 руб. 03 коп. и обращении взыскания на заложенное имущество с установлением его начальной продажной цены требования разделены в отдельные производства.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 20.02.2012 из дела N А48-1669/2011 выделены в отдельное производство исковые требования ИП Литвак С.А. к ООО "Южный кристалл" о взыскании солидарно задолженности по кредитному договору (дело N А48-1669/2011), ИП Литвак С.А. к ООО "Южный рынок" о взыскании солидарно задолженности по кредитному договору (дело N А48-725/2012), ИП Литвак С.А. к ООО "Пристень-Главпродукт" (правопреемник - ООО "Агропромышленный альянс") о взыскании солидарно задолженности по кредитному договору (дело N А48-726/2012) и ИП Литвак С.А. к ООО "Южный рынок" об обращении взыскания на заложенное имущество по договору ипотеки N630707242/И от 28.12.2007 (дело N А48-727/2012).

В ходе судебного разбирательства по настоящему делу N А48-727/2012 ИП Литвак С.А уточнила исковые требования и просила обратить взыскание на находящееся в залоге по договору ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007 недвижимое имущество в пределах задолженности по процентам за пользование кредитом и неустойки за несвоевременную уплату основного долга и процентов за пользование кредитом в размере 41 964 020 руб. 12 коп., с установлением его начальной продажной цены в соответствии с изменениями, внесенными в положения подпункта 4 пункта 2 статьи 54 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" 06.12.2011 Федеральным законом N405-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершения порядка обращения взыскания на заложенное имущество", а именно:

- асфальтовую площадку открытого рынка, замощенной площадью 7 801,50 кв. м., лит. V, кадастровый номер 57:25:0020705:0018:54:401:001:006545580:0064 в размере 5 656 000 руб.;

- земельный участок, общей площадью 11 477,90 кв.м., кадастровый номер 57:25:0020705:0018, категория земель: земли населенных пунктов, расположенных по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, д.287 в размере 22 800 000 руб.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 исковые требования ИП Литвак С.А. удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Южный рынок" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнения), в которой просит решение Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В свою очередь, ООО "Агропромышленный альянс" также, не согласившись с решением Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012, обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

В качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта ООО "Южный рынок" и ООО "Агропромышленный альянс" ссылаются на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права в связи с не привлечением к участию в деле в качестве третьего лица заемщика - ООО "Южный кристалл". Также, заявители указывают на несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства; а также на то, что арбитражным судом области не учтено, что расчет процентов за пользование кредитом и неустойки не соответствует условиям договора и мирового соглашения, а договор уступки прав (требований) N 630707242/Ц от 29.04.2011 является недействительным. Кроме того, ООО "Южный рынок" и ООО "Агропромышленный альянс" ссылаются на то, что мировым соглашением, утвержденным Арбитражным судом Орловской области 12.08.2010, не предусмотрена возможность обращения взыскания на иное имущество ООО "Южный рынок", а также на то, что имущество, являющееся предметом залога, подлежит обязательной оценке в рамках конкурсного производства, так как входит в конкурсную массу.

В настоящем судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Южный рынок" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе (с учетом дополнения), апелляционную жалобу ООО "Агропромышленный альянс" полагал подлежащей удовлетворению.

Представитель ООО "Агропромышленный альянс" поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, апелляционную жалобу ООО "Южный рынок" также полагал подлежащей удовлетворению.

Представитель ИП Литвак С.А. с доводами апелляционных жалоб не согласился по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционные жалобы, считая решение законным и обоснованным, а апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению.

Третьи лица ОАО "Сбербанк России" и ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" в судебное заседание не явились, отзывы в материалы дела не представили.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения третьих лиц о времени и месте судебного разбирательства апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и отзыв на них, заслушав объяснения сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционные жалобы ООО "Южный рынок" и ООО "Агропромышленный альянс" следует оставить без удовлетворения, а решение Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 года - без изменения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 28.12.2007 года между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (открытое акционерное общество) (в настоящее время - ОАО "Сбербанк России") (далее - кредитор, банк) и ООО "Южный кристалл" (далее - заемщик) был заключен кредитный договор N 630707242, в соответствии с которым кредитор обязался предоставить заемщику кредит в сумме 48 000 000 руб. на срок по 20.06.2008 года под 11% годовых, а заемщик возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им в размере, в сроки и на условиях договора.

В обеспечение обязательств заемщика по кредитному договору N 630707242 от 28.12.2007 года банк 28.12.2007 заключил договоры поручительства с ООО "Южный рынок" N 630707242/П и ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" N 630707242/П-1, 23.07.2009 - с ООО "Пристень-Главпродукт" N630707242/П-3, а также 28.12.2007 договор ипотеки с ООО "Южный рынок" N630707242/И.

По условиям договора ипотеки ООО "Южный рынок" N 630707242/И от 28.12.2007 в залог передано следующее имущество:

- асфальтовая площадка открытого рынка, замощенной площадью 7 801,50 кв.м. лит.V, кадастровый номер 57:25:0020705:0018:54:401:001:006545580:0064, расположенная по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 287, принадлежащая ООО "Южный рынок" на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 15.09.2006, серия 57 АА N 428381;

- земельный участок, общей площадью 11 477,90 кв.м., кадастровый номер 57:25:0020705:0018, категория земель: земли поселений, расположенный по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 287, принадлежащий ООО "Южный рынок" на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.03.2006, серия 57 АА N 365161;

- асфальтовая площадка открытого рынка, замощенной площадью 5 330 кв.м., лит.VI, кадастровый номер 57:25:0020705:0016:54:401:001:006545580:0065, расположенная по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 287, принадлежащая ООО "Южный рынок" на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 15.09.2006, серия 57 АА N 428380;

земельный участок, общей площадью 9 593, 40 кв.м., кадастровый номер 57:25:0020705:0016, категория земель: земли поселений, расположенный по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 287, принадлежащий ООО "Южный рынок" на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.03.2006, серия 57 АА N 365160.

Поскольку заемщик в нарушение условий договора принятые на себя обязательства по оплате платежей в погашение кредита не исполнил, проценты за пользование кредитом своевременно не уплатил, банк обратился в суд с иском к ООО "Южный кристалл", ООО "Южный рынок" и ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" о взыскании 48 840 268 руб. 74 коп., из которых 48 000 000 руб. - сумма основного долга, 834 098 руб. 36 коп. - проценты за пользование кредитом, 6 170 руб. 38 коп. - неустойка за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом.

Кроме того, банк просил обратить взыскание в пределах заявленных исковых требований на заложенное по договору ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007 имущество, принадлежащее ООО "Южный рынок", а именно асфальтовую площадку открытого рынка кадастровый номер 57:25:0020705:0018:54:401:001:006545580:0064; земельный участок общей площадью 11 477,9 кв.м. и асфальтовую площадку открытого рынка кадастровый номер 57:25:0020705:0016:54:401:001:006545580:0065; земельный участок общей площадью 9 593,4 кв.м.

Определением от 03.09.2008 арбитражный суд выделил в отдельное производство требование банка о взыскании с ответчиков 48 840 268 руб. 74 коп. солидарно, а также требование об обращении взыскания на заложенное имущество, выделенным производствам присвоены номера А48-3535/08-1 и А48-1934/08-1 соответственно.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 09.09.2008, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008, по делу N А48-3535/08-01 исковые требования банка удовлетворены, с ООО "Южный кристалл", ООО "Южный рынок" и ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" в пользу Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в солидарном порядке взыскано 48 000 000 руб. 00 коп. основного долга, 834 098 руб. 36 коп. процентов за пользование кредитом, 3 085 руб. 19 коп. неустойки, 100 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, а всего 48 937 183 руб. 55 коп.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа решение Арбитражного суда Орловской области от 09.09.2008 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 года по делу N А48-3535/08-1 в части удовлетворения исковых требований к ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" отменены, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По итогам нового рассмотрения дела решением Арбитражного суда Орловской области от 04.03.2010, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2010, в солидарном порядке с ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" в пользу Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) взыскано 34 513 088 руб. 41 коп. основного долга, 100 000 руб. 00 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, а всего 34 613 088 руб. 41 коп.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 26.02.2009 по делу N А48-1934/08-1 обращено взыскание в пользу Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в сумме 48 937 183 руб. 55 коп., из которых 48 000 000 руб. - сумма основного долга, 834 098 руб. 36 коп. - проценты за пользование кредитом, 3 085 руб. 19 коп. - неустойка, 100 000 руб.00 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины (взыскано по решению Арбитражного суда Орловской области от 09.09.2008 по делу NА48-3535/07), а также 2 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по делу NА48-1934/08-1 об обращении взыскания на заложенное по договору залога N 630707242/И от 28.12.2007 имущество, принадлежащее ООО "Южный рынок", находящееся по адресу: Орловская область, г.Орел, ул.Комсомольская, д.287: 1. асфальтовая площадка открытого рынка, замощенная площадь 7 801,5 кв.м., лит.V, кадастровый (или условный) номер: 57:25:0020705:0018:45:401:001:006545580:0064, начальная продажная цена 26 480 000 руб.; 2. земельный участок, категория земель: земли поселений, общая площадь 9 593,4 кв.м., кадастровый номер 57:25:0020705:0016, начальная продажная цена 27 770 000 руб.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 12.08.2010 по делу N А48-1934/2010 в процессе исполнения судебного акта утверждено мировое соглашение между ОАО "Сбербанк России" и ООО "Южный рынок", в соответствии с которым основной долг по кредитному договору N630707242 от 28.12.2007, заключенному между ОАО "Сбербанк России" и ООО "Южный кристалл", по состоянию на момент утверждения мирового соглашения составляет 32 513 088 руб. 41 коп.

Данным мировым соглашением был установлен график погашения задолженности по основному долгу по кредитному договору, согласно которому окончательный срок погашения задолженности - 25.04.2011 года.

При этом в пункте 10 мирового соглашения установлено, что в случае неисполнения ООО "Южный рынок" условий мирового соглашения, взыскание будет обращено в пользу Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытого акционерного общества) в лице Орловского отделения N 8595 в пределах суммы остатка задолженности на заложенное по договору ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007 года имущество, принадлежащее ООО "Южный рынок", находящееся по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Комсомольская, д. 287, а именно:

- асфальтовую площадку открытого рынка, замощенная площадь 5 330 кв.м., литер VI, кадастровый номер 57:25:0020705:0016:54:401:001:006545580:0065, начальной продажной ценой 5 122 130 руб.;

- земельный участок, категория земель: земли поселений, общая площадь 9 593,4 кв.м., кадастровый номер 57:25:0020705:0016, начальной продажной ценой 35 299 620 руб.

29.04.2011 года между ОАО "Сбербанк России" (далее - цедент) и ИП Литвак С.А. (далее - цессионарий) был заключен договор уступки прав (требований) N 630707242/Ц, по условиям которого цедент согласно пункту 1.1. договора в полном объеме уступает цессионарию права (требования) к ООО "Южный кристалл" (должник), вытекающие из договора об открытии возобновляемой кредитной линии N 630707242 от 28.12.2007 года, в том числе утвержденные решениями судов.

Общая сумма уступаемых цессионарию требований к ООО "Южный кристалл" по данному договору составляет 25 993 698 руб. 19 коп., в том числе 25 837 132 руб. 75 коп. - просроченный основной долг, 156 565 руб. 44 коп. - расходы по госпошлине.

Кроме того, цедентом в рамках данного договора переданы цессионарию также права по взысканию задолженности по неустойке, начисленной начиная с 20.04.2008, процентов, предусмотренных кредитным договором N 630707242 от 28.12.2007, и иным платежам и убыткам, причиненным неисполнением условий указанного договора.

Также, 29.04.2011 года между ОАО "Сбербанк России" и ИП Литвак С.А. был заключен договор уступки прав (требований) N 630707242/Ц1, по которому банк уступил цессионарию права (требования) к ООО "Южный рынок", вытекающие из договора ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007.

Определением Арбитражного суда Курской области от 05.09.2011 по делу N А35-6783/2011 в отношении ООО "Южный рынок" введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда Курской области от 28.02.2012 ООО "Южный рынок" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Шкилев Л.А.

Ссылаясь на то обстоятельство, что задолженность по кредитному договору N 630707242 от 28.12.2007 до настоящего времени не погашена, ИП Литвак С.А. обратилась в Арбитражный суд Орловской области с рассматриваемыми исковыми требованиями (с учетом уточнения).

Разрешая настоящий спор по существу и удовлетворяя исковые требования ИП Литвак С.А., суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с положениями статей 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В обоснование исковых требований истец ИП Литвак С.А. ссылается на то, что ОАО "Сбербанк России" на основании договора уступки прав (требований) N 630707242/Ц1 от 29.04.2011 передало ей права требования к ООО "Южный рынок", вытекающие из договора ипотеки N630707242/И от 28.12.2007.

В силу пункта 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно статье 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Из указанных норм права следует, что при уступке требования происходит перемена кредитора в обязательстве, само обязательство не прекращается.

Каких-либо ограничений по передаче (уступке) права требования, возникшего вследствие ненадлежащего исполнения обязательств по договору, действующее законодательство не содержит.

В данном случае в результате заключения договора уступки прав (требований) N 630707242/Ц1 от 29.04.2011 произошла перемена лиц в обязательстве и новым кредитором по отношению к ООО "Южный рынок" по договору ипотеки N630707242/И от 28.12.2007 стала ИП Литвак С.А.

Должник был надлежащим образом уведомлен истцом о состоявшейся уступке прав (требования).

Как указано выше, в обеспечение исполнения обязательств заемщика ООО "Южный кристалл" по кредитному договору N 630707242 от 28.12.2007 между банком и ООО "Южный рынок" был заключен договор ипотеки N630707242/И от 28.12.2007.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Статьей 334 ГК РФ предусмотрено, что залог возникает в силу договора. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется законом об ипотеке. Общие правила о залоге, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к ипотеке в случаях, когда настоящим Кодексом или законом об ипотеке не установлены иные правила (пункт 2 статьи 334 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 336 ГК РФ определено, что предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка (пункт 3 статьи 340 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 5, пунктом 4 статьи 6, а также пунктом 1.1 статьи 62 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)") предусмотрено, что по договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество, в том числе земельные участки, здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности, а также право аренды на земельный участок в пределах срока договора аренды с согласия собственника земельного участка.

В данном случае право собственности ответчика на переданные в залог объекты недвижимости подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права, выданными Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.03.2006 и 15.09.2006.

Как следует из пункта 1 статьи 348 ГК РФ, взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства.

В рассматриваемом случае согласно заключенному договору ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007 (пункт 6.1) стороны договорились, что обращение взыскания на предмет залога, являющийся обеспечением по кредитному договору, осуществляется в порядке, установленном действующим законодательством.

Факт ненадлежащего исполнения ООО "Южный кристалл" своих обязательств по кредитному договору N 630707242 от 28.12.2007 и наличие его задолженности перед истцом подтверждается вступившими в законную силу решением Арбитражного суда Орловской области от 09.09.2008 по делу N А48-3535/08-1, определением Арбитражного суда Орловской области от 12.08.2010 по делу N А48-1934/08-1, и, кроме того, не оспорен ответчиком.

В рассматриваемом споре расчет процентов за пользование кредитом в сумме 13 723 673 руб. 31 коп., неустойки за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом в сумме 4 641 423 руб. 75 коп. с 20.04.2008 по 04.09.2011, а также неустойки за несвоевременное погашение кредита (основного долга) в сумме 23 598 923 руб. 06 коп. с 20.04.2008 по 04.09.2011, а всего в сумме 41 964 020 руб. 12 коп. произведен истцом в соответствии с условиями кредитного договора N 630707242 от 28.12.2007 и мирового соглашения, утвержденного определением Арбитражного суда Орловской области от 12.08.2010 по делу N А48-1934/08-1, и также подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 по делу NА48-725/2012.

В силу пункта 1 статьи 349 ГК РФ требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда.

Пунктом 1 статьи 350 ГК РФ предусмотрено, что реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

Согласно статье 56 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено взыскание, реализуется путем продажи с публичных торгов.

В ходе судебного разбирательства истец ИП Литвак С.А. просила установить начальную продажную цену заложенного имущества в соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом N 405-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершения порядка обращения взыскания на заложенное имущество" 06.12.2011 года в положения подпункта 4 пункта 2 статьи 54 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Как следует из подпункта 4 пункта 2 статьи 54 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем, в том числе начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора - самим судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика

Пунктом 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" предусмотрено, что при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества.

Как следует из материалов дела, в ходе рассмотрения настоящего спора арбитражным судом области была назначена судебная экспертиза по определению рыночной стоимости имущества, переданного в залог по договору ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007, проведение которой было поручено ГУП ОО "ОЦ "Недвижимость".

Согласно экспертному заключению ГУП ОО "ОЦ "Недвижимость" N 420/2011 рыночная стоимость асфальтовой площадки открытого рынка, замощенной площадью 7 801,50 кв.м. лит. V, кадастровый номер 57:25:0020705:0018:54:401:001:006545580:0064, расположенной по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 287, составляет 7 070 000 руб.; рыночная стоимость земельного участка, общей площадью 11 477,90 кв.м., кадастровый номер 57:25:0020705:0018, категория земель: земли поселений, расположенного по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 287, составляет 28 500 000 руб.

Доказательств несоответствия цены заложенного имущества, указанной в экспертном заключении ГУП ОО "ОЦ "Недвижимость" N 420/2011, фактической его стоимости на момент рассмотрения настоящего спора ответчиком не представлено, ходатайств о проведении дополнительной или повторной экспертизы не заявлено (статьи 65 и 9 АПК РФ).

При таких обстоятельствах, учитывая результаты вышеуказанной экспертизы, положения вышеназванных норм права, суд первой инстанции правомерно обратил взыскание на заложенное по договору ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007 недвижимое имущество в пределах 41 964 020 руб. 12 коп. задолженности, установив его начальную продажную цену в размере 80 % рыночной стоимости имущества, определенной экспертом.

При этом довод ответчика ООО "Южный рынок" о том, что взыскание должно быть обращено только на то имущество, которое указано в мировом соглашении, утвержденном Арбитражным судом Орловской области 12.08.2010 по делу N А48-1934/08-1, обоснованно отклонен арбитражным судом области, поскольку в данном случае имеет место другой предмет спора - взыскание процентов за пользование кредитом и неустойки, которые не были предметом мирового соглашения от 12.08.2010.

Кроме того, в пункте 6 мирового соглашения определено, что заключение мирового соглашения не прекращает действие договора ипотеки N 630707242/И от 28.12.2007, заключенного между ответчиком ООО "Южный рынок" и банком.

В этой связи, довод заявителя апелляционной жалобы ООО "Южный рынок" о том, что мировым соглашением от 12.08.2010 по делу N А48-1934/08-1 не предусмотрена возможность обращения взыскания на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, судебной коллегией отклоняется.

Утверждения ООО "Южный рынок" и ООО "Агропромышленный альянс", изложенные в апелляционных жалобах, о несоразмерности взыскиваемой неустойки последствиям нарушения обязательства, а также о том, что расчет процентов за пользование кредитом и неустойки, в пределах которого суд обратил взыскание на заложенное имущество, не соответствует условиям договора и мирового соглашения, судом апелляционной инстанции также отклоняются, поскольку размер процентов за пользование кредитом и неустойки установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 по делу N А48-725/2012 и впоследствии не может быть изменен.

Также следует отметить, что ни мировое соглашение, ни определение Арбитражного суда Орловской области от 12.08.2010 по делу N А48-1934/08-1 об утверждении мирового соглашения не содержат ссылок на статьи ГК РФ, предусматривающие основания прекращения обязательств, а также волю сторон, в частности, на прекращение обязательств путем предоставления отступного, зачета встречных однородных требований. В пункте 14 мирового соглашения имеется соглашение сторон о том, что последнее не является новацией.

Выводы заявителей апелляционных жалоб о недействительности договора уступки права (требования) N 630707242/Ц1 от 29.04.2011 года, апелляционной коллегией подлежат отклонению, поскольку данным доводам была неоднократно дана правовая оценка в рамках иных дел - N А48-3535/08-1, N А48-351/11.

Так, при рассмотрении дел судами было установлено, что указанный договор не противоречит закону, иным нормативным правовым актам и условиям договора, форма договора соблюдена, предмет договора определен, передаваемые права не связаны неразрывно с личностью кредитора, личность кредитора по обязательствам не имеет существенного значения для ответчиков, в связи с чем, заявление ОАО "Сбербанк России" и ИП Литвак С.А. о замене взыскателя ОАО "Сбербанк России" является обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Что касается ссылки ООО "Южный рынок" и ООО "Агропромышленный альянс" на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права в связи с не привлечением к участию в деле в качестве третьего лица заемщика ООО "Южный кристалл" по кредитному договору N 630707242 от 28.12.2007, то она также подлежит отклонению судебной коллегией, поскольку не подтверждает наличия безусловных оснований для отмены обжалуемого решения. Как усматривается из материалов дела, изначально исковые требования истца были предъявлены ко всем солидарным ответчикам (ООО "Южный кристалл", ООО "Южный рынок" и ООО "Пристень-Главпродукт") одновременно, однако в ходе судебного разбирательства арбитражным судом области настоящее дело N А48-727/2012 было выделено в отдельное производство из дела N А48-1669/2011 на основании части 3 статьи 130 АПК РФ.

Повторное привлечение основного заемщика в настоящее дело по иску к залогодателю в данном случае заявители апелляционных жалоб не обосновали.

Довод ООО "Южный рынок" о том, что в обжалуемом решении отсутствует ссылка на положения пункта 2 статьи 54 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", судом апелляционной инстанции отклоняется как несостоятельный.

Утверждение ООО "Южный рынок" о том, что имущество, являющееся предметом залога, входит в конкурсную массу, а следовательно подлежит обязательной оценке только в рамках конкурсного производства, судом апелляционной инстанции подлежит отклонению, поскольку при рассмотрении настоящего спора по существу арбитражный суд области в соответствии с нормами действующего законодательства о залоге был обязан установить начальную продажную цену заложенного имущества.

Кроме того, судебной коллегией учитывается то обстоятельство, что с рассматриваемыми исковыми требованиями истец обратился в арбитражный суд области 12.05.2011, до введения в отношении ООО "Южный рынок" процедуры наблюдения (05.09.2011 года) и признания несостоятельным (банкротом) - 28.02.2012.

По мнению суда апелляционной инстанции, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционных жалоб ООО "Южный рынок" и ООО "Агропромышленный альянс" относятся на их заявителей.

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 23.03.2012 по делу N А48-727/2012 оставить без изменения, а апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Южный рынок" и общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленный альянс" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Л. Андреещева

Судьи

Е.В. Маховая Г.В. Владимирова