Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2012 г. N 08АП-4346/12

город Омск

07 августа 2012 г.

Дело N А46-19198/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 августа 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Гладышевой Е.В., Тетериной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Зинченко Ю.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4346/2012) общества с ограниченной ответственностью "АК БАРС ИПОТЕКА" на определение Арбитражного суда Омской области от 23 апреля 2012 года (судья Распутина Л.Н.), принятое по результатам рассмотрения требования кредитора - общества с ограниченной ответственностью "АК БАРС ИПОТЕКА" (ИНН 1658055480, ОГРН 1041626808783) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" в рамках дела N А46-19198/2008 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" (ИНН 5503072032, ОГРН 1035504007142),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "АК БАРС ИПОТЕКА" - не явились, извещены;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" Корниенко Юрия Васильевича - Дитятковская М.В. по доверенности от 30.08.2011 сроком на 3 года; (после перерыва не явилась)

от ЖСК "Пархоменко" - Окишева И.В. по доверенности от 12.05.2012 сроком на 1 год;

от арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" Евдокеевича Василия Петровича - Файзулина В.Ф. по доверенности от 01.08.2012 (после перерыва);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "АК БАРС ИПОТЕКА" (далее - ООО "АК БАРС ИПОТЕКА", кредитор) 23.12.2011 обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Компания "ОмСтрой-2001" как обеспеченного залогом имущества должника требования в сумме 62 115 480 руб. основного долга и 26 432 499 руб. 02 коп. процентов за пользование денежными средствами.

Определением от 23.04.2012 по делу А46-19198/2008 Арбитражный суд Омской области производство по требованию кредитора ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" о включении в реестр требований кредиторов должника как обеспеченного залогом имущества должника требования в сумме 62 115 480 руб. основного долга и 26 432 499 руб. 02 коп. процентов за пользование денежными средствами прекращено.

Не согласившись с принятым решением, ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции необоснованно применил положения пункта 2 части 1 статьи 150 АПК РФ, поскольку в рамках настоящего заявления кредитор заявляет об ином предмете требований, в основу которого положены основания, имеющие иную юридическую природу, а именно просит включить в реестр требований кредиторов должника требование по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника.

В представленном до начала судебного заседания отзыве ЖСК "Пархоменко" просит оставить обжалуемое определение арбитражного суда без изменения как законное и обоснованное, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "АК БАРС ИПОТЕКА", надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" Корниенко Юрия Васильевича пояснила, что предмета залога нет, конкурсная масса отсутствует, управляющий готовит отчет о результатах конкурсного производства для целей его завершения.

Представитель ЖСК "Пархоменко" пояснила, что земельный участок передан ЖСК "Пархоменко", имущество у должника отсутствует.

В порядке, предусмотренном статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании, открытом 31.07.2012, был объявлен перерыв до 07.08.2012.

Об объявлении перерыва в судебном заседании, а также о времени и месте продолжения судебного заседания участники арбитражного процесса извещены путем размещения объявления на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети "Интернет".

Определением от 03.08.2012 по делу N А46-19198/2008 Корниенко Ю.В. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001". Конкурсным управляющим утвержден Евдокеевич В.П.

ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" и конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" Корниенко Юрия Васильевича явку своих представителей в судебное заседание, возобновленное после перерыва, не обеспечили. Суд апелляционной инстанции в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Представитель арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОмСтрой - 2001" Евдокеевича Василия Петровича возражает против доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО "Компания "ОмСтрой-2001" ("Застройщик") и ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" ("Участник долевого строительства") были заключены договоры участия в долевом строительстве (далее - Договоры, Договоры участия в долевом строительстве), по которым Застройщик - ООО "Компания "ОмСтрой-2001" обязался в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц построить многоквартирный дом по ул. Пархоменко г. Омск (далее - Жилой дом), и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию данного дома передать в срок до 31 марта 2008 года в собственность Участника долевого строительства квартиры, указанные в договорах:

1) по договору N 61 от 11.09.2007 - трехкомнатную квартиру N 196 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 946 от 20.09.2007;

2) по договору N 38 от 15.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 79 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 777 от 15.06.2007;

3) по договору N 39 от 25.06.2007 - однокомнатную квартиру N 180 общей площадью 45,04 кв.м. стоимостью 1 246 680 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 894 от 26.06.2007;

4) по договору N 40 от 25.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 75 общей площадь 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 892 от 26.06.2007;

5) по договору N 36 от 15.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 183 общей площадью 58,01 кв.м. стоимостью 1 378 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 770 от 15.06.2007;

6) по договору N 35 от 15.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 111 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 773 от 15.06.2007;

7) по договору N 32 от 18.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 145 общей площадь 59,11 кв.м. стоимостью 1 471 690 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 835 от 20.06.2007;

8) по договору N 34 от 15.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 78 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 776 от 15.06.2007;

9) по договору N 30 от 18.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 108 общей площадью 59,11 кв.м. стоимостью 1 471 690 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 831 от 20.06.2007;

10) по договору N 31 от 15.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 144 общей площадью 55,84 кв.м. стоимостью 1 340 020 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 769 от 15.06.2007;

11) по договору N 29 от 18.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 73 общей площадью 55,84 кв.м. стоимостью 1 340 020 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 832 от 20.06.2007;

12) по договору N 28 от 18.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 72 общей площадью 55,84 кв.м. стоимостью 1 340 020 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 834 от 20.06.2007;

13) по договору N 26 от 05.06.2007 - трехкомнатную квартиру N 40 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 659 от 06.06.2007;

14) по договору N 27 от 15.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 42 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 771 от 15.06.2007;

15) по договору N 25 от 05.06.2007 - трехкомнатную квартиру N 38 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 656 от 06.06.2007;

16) по договору N 20 от 31.05.2007 - двухкомнатную квартиру N 147 общей площадью 62,88 кв.м. стоимостью 1 554 6309 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 552 от 31.05.2007;

17) по договору N 13 от 25.05.2007 - однокомнатную квартиру N 153 общей площадью 44,31 кв.м. стоимостью 989 520 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 496 от 28.05.2007;

18) по договору N 19 от 30.05.2007 - двухкомнатную квартиру N 41 общей площадью 58,01 кв.м. стоимостью 1 378 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 550 от 31.05.2007;

19) по договору N 11 от 25.05.2007 - однокомнатную квартиру N 39 общей площадью 58,85 кв.м. стоимостью 1 246 680 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 494 от 28.05.2007;

20) по договору N 8 от 22.05.2007 - однокомнатную квартиру N 81 общей площадью 38,15 кв.м. стоимостью 989 520 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 399 от 23.05.2007;

21) по договору N 6 от 22.05.2007 - однокомнатную квартиру N 149 общей площадью 38,15 кв.м. стоимостью 989 520 руб.00 коп. Оплата по Договору произведена платежным поручением N 393 от 23.05.2007;

22) по договору N 5 от 22.05.2007 - однокомнатную квартиру N 148 общей площадью 38,15 кв.м. стоимостью 989 520 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 398 от 23.05.2007;

23) по договору N 42 от 25.06.2007 - трехкомнатную квартиру N 184 общей площадью 80,35 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 900 от 26.06.2007;

24) по договору N 41 от 25.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 182 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 898 от 26.06.2007;

25) по договору N 44 от 25.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 45 общей площадью 58,01 кв.м. стоимостью 1 378 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 897 от 26.06.2007;

26) по договору N 43 от 25.06.2007 - трехкомнатную квартиру N 44 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб., оплата по Договору платежным поручением N 899 от 26.06.2007;

27) по договору N 45 от 25.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 46 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 896 от 26.06.2007;

28) по договору N 46 от 25.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 82 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 891 от 26.06.2007;

29) по договору N 47 от 25.06.2007- двухкомнатную квартиру N 118 общей площадью 62,88 кв.м. стоимостью 1 554 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 895 от 26.06.2007;

30) по договору N 48 от 25.06.2007 - трехкомнатную квартиру N 188 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 893 от 26.06.2007;

31) по договору N 49 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 109 общей площадью 55,84 кв.м. стоимостью 1 340 020 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 551 от 03.08.2007;

32) по договору N 50 от 29.06.2007 - трехкомнатную квартиру N 181 общей площадью 85,25 кв.м. стоимостью 1 837 900 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 552 от 03.08.2007;

33) по договору N 51 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 114 общей площадью 62,88 кв.м. стоимостью 1 554 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 553 от 03.08.2007;

34) по договору N 52 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 150 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 552 320 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 170 от 12.07.2007;

35) по договору N 53 от 29.06.2007 - однокомнатную квартиру N 185 общей площадью 45,04 кв.м. стоимостью 1 246 680 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 169 от 12.07.2007;

36) по договору N 54 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 115 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 554 от 03.08.2007;

37) по договору N 55 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 151 общей площадью 62,88 кв.м. стоимостью 1 554 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 555 от 03.08.2007;

38) по договору N 56 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 186 общей площадью 59,61 кв.м. стоимостью 1 422 960 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 450 от 31.07.2007;

39) по договору N 57 от 29.06.2007 - двухкомнатную квартиру N 187 общей площадью 58,01 кв.м. стоимостью 1 378 630 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 451 от 31.07.2007;

40) по договору N 58 от 29.06.2007 - однокомнатную квартиру N 189 общей площадью 45,04 кв.м. стоимостью 1 246 680 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 452 от 31.07.2007;

41) по договору N 59 от 11.09.2007 - трехкомнатную квартиру N 48 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 944 от 20.09.2007;

42) по договору N 60 от 11.09.2007 - трехкомнатную квартиру N 192 общей площадью 80,33 кв.м. стоимостью 1 687 400 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 945 от 20.09.2007;

43) по договору N 2 от 22.05.2007 - однокомнатную квартиру N 77 общей площадью 38,15 кв.м. стоимостью 989 520 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 396 от 23.05.2007;

44) по договору N 3 от 22.05.2007 - однокомнатную квартиру N 112 общей площадью 41,16 кв.м. стоимостью 1 025 640 руб.00 коп., оплата по Договору произведена платежным поручением N 401 от 25.05.2007

Участник долевого строительства, в свою очередь, обязался уплатить обусловленную договором цену и принять вышеуказанные квартиры.

Участник долевого строительства надлежащим образом исполнил обязанность по оплате квартир.

Общая сумма, внесенная в счет оплаты указанных выше квартир, составила 62 115 480 руб.

Пунктом 3.1 договоров установлено, что застройщик обязан передать квартиру участнику долевого строительства в срок до 31.08.2008.

В установленный срок квартиры не переданы.

В соответствии с пунктом 6.1. Договоров участия в долевом строительстве в случае нарушения срока передачи квартиры "Участнику долевого строительства", установленного пунктом 3.1. договоров, "Застройщик" уплачивает "Участнику долевого строительства" неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей по состоянию на 31.03.2008, от суммы денежных средств, указанной в пункте 2.1. Договоров (цены договора), за каждый день просрочки.

Согласно пункту 5.5. Договоров участник долевого строительства вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, в том числе, в случаях: неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в срок, предусмотренный пунктом 3.1. договоров (пункт 5.5.1.); прекращения или приостановления строительства жилого дома, в котором расположена квартира, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что в срок, предусмотренный пунктом 3.1. договоров, квартира не будет передана участнику долевого строительства (пункт 5.5.2).

В случае одностороннего отказа участника долевого строительства" от договора по указанным основаниям застройщик обязан возвратить денежные средства, уплаченные участником долевого строительства в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств, уплаченных участником долевого строительства. Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства" денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства.

Как следует из материалов дела и не отрицается должником, обязательства по строительству жилого дома и передаче квартир "Участнику долевого строительства" не исполнены надлежащим образом.

Право одностороннего отказа от исполнения договора в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в установленный договором срок предусмотрено статьей 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Участник долевого строительства на основании пункта 5.5. Договоров в одностороннем порядке расторг договоры и потребовал возвратить денежные средства, вложенные в строительство жилья, уплатить пеню и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Письменные уведомления о расторжении договоров направлены застройщику 07.04.2009, при этом договоры считаются расторгнутыми с момента направления другой стороне уведомления об одностороннем отказе от их исполнения.

В связи с расторжением договоров участия в долевом строительстве у должника возникло денежное обязательство по возврату денежных средств, составляющих цену договоров, а также уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных пунктом 5.5. договоров.

Право требования уплаты неустойки, предусмотренной пунктом 6.1. Договоров, возникло у кредитора после 31.03.2008.

Требования по возврату денежных средств, оплаченных участниками долевого строительства по договорам, уплате пеней, процентов за пользование чужими денежными средствами должником не исполнены.

Как следует из материалов дела, ООО "Завод сборного железобетона N 5" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Компания "ОмСтрой-2001".

На основании этих же договоров долевого участия и обстоятельствах их прекращения ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" обращалось в арбитражный суд Омской области с требованиями о включении в реестр требований кредиторов ООО "Компания "ОмСтрой-2001" задолженности, пени и процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с неисполнением должником обязательств по договорам участия в долевом строительстве многоквартирного дома по ул. Пархоменко в городе Омске, а именно:

по договору N 47 от 25.06.2007 - 2 190 784 руб.59 коп., в том числе: 1 554 630 руб.00 коп. - основной долг, 197 593 руб.47 коп. - пеня, 438 561 руб.12 коп. - проценты;

по договору N 48 от 25.06.2007 - 2 377 884 руб.08 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 476 015 руб.54 коп. - проценты;

по договору N 49 от 29.06.2007 - 1 866 290 руб.52 коп., в том числе: 1 340 020 руб.00 коп. - основной долг, 170 316 руб.54 коп. - пеня, 355 953 руб.98 коп. - проценты;

по договору N 50 от 29.06.2007 - 2 559 704 руб.59 коп., в том числе: 1 837 900 руб.00 коп. - основной долг, 233 597 руб.09 коп. - пеня, 488 207 руб.50 коп. - проценты;

по договору N 51 от 29.06.2007 - 2 165 185 руб.02 коп., в том числе: 1 554 630 руб.00 коп. - основной долг, 197 593 руб.47 коп. - пеня, 412 961 руб.55 коп. - проценты;

по договору N 52 от 29.06.2007 - 2 176 766 руб.59 коп., в том числе: 1 552 320 руб.00 коп. - основной долг, 197 299 руб.87 коп. - пеня, 427 146 руб.72 коп. - проценты;

по договору N 53 от 29.06.2007 - 1 748 177 руб.81 коп., в том числе: 1 246 680 руб.00 коп. - основной долг, 158 453 руб.03 коп. - пеня, 343 044 руб.78 коп. - проценты;

по договору N 54 от 29.06.2007 -1 981 803 руб.83 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 377 985 руб.61 коп. - проценты;

по договору N 55 от 29.06.2007 - 2 165 185 руб.02 коп., в том числе: 1 554 630 руб.00 коп. - основной долг, 197 593 руб.47 коп. - пеня, 412 961 руб.55 коп. - проценты;

по договору N 56 от 29.06.2007 - 1 983 653 руб.68 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 379 835 руб.46 коп. - проценты;

по договору N 57 от 29.06.2007 - 1 921 856 руб.17 коп., в том числе: 1 378 630 руб.00 коп. - основной долг, 175 233 руб.87 коп. - пеня, 368 002 руб.30 коп. - проценты;

по договору N 58 от 29.06.2007 - 1 737 913 руб.48 коп., в том числе: 1 246 680 руб.00 коп. - основной долг, 158 453 руб.03 коп. - пеня, 332 780 руб.45 коп. - проценты;

по договору N 59 от 11.09.2007 - 2 315 000 руб.31 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 413 131 руб.77 коп. - проценты;

по договору N 60 от 11.09.2007 - 2 315 000 руб.31 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 413 131 руб.77 коп. - проценты;

по договору N 2 от 22.05.2007 - 1 409 010 руб.51 коп., в том числе: 989 520 руб.00 коп. - основной долг, 125 767 руб.99 коп. - пеня, 293 722 руб.52 коп. - проценты;

по договору N 3 от 22.05.2007 - 1 459 554 руб.09 коп., в том числе: 1 025 640 руб.00 коп. - основной долг, 130 358 руб.84 коп. - пеня, 303 555 руб.25 коп. - проценты.

Итого сумма требований составила 32 373 770 руб.60 коп., в том числе: 23 189 400 руб.00 коп. - основной долг, 2 947 382 руб.73 коп. - пеня; 6 236 997 руб.87 коп. - проценты.

Определением от 25.06.2009 судом первой инстанции установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Компания "ОмСтрой-2001" требование ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" в сумме 2 947 382 руб. 73 коп. пени, связанное с ненадлежащим исполнением должником своих обязательств по договорам долевого строительства многоквартирного дома по ул. Пархоменко в городе Омске, во включении требования в сумме 29 426 397 руб. 87 коп., в том числе: 23 189 400 руб.00 коп. основного долга и 6 236 997 руб.87 коп. процентов за пользование денежными средствами, кредитору было отказано со ссылкой на то, что требование в данной части является текущим и подлежащим удовлетворению в порядке статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Также ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" обращалось в суд первой инстанции в суд с с требованиями о включении в реестр требований кредиторов ООО "Компания "ОмСтрой-2001" задолженности, пени и процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с неисполнением должником обязательств по договорам участия в долевом строительстве многоквартирного дома по ул.Пархоменко в городе Омске, а именно:

по договору N 61 от 11.09.2007 - 2 315 000 руб.31 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 413 131 руб.77 коп. - проценты;

по договору N 38 от 15.06.2007 - 2 012 018 руб.01 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 408 199 руб.79 коп. - проценты;

по договору N 39 от 25.06.2007 - 1 756 821 руб.46 коп., в том числе: 1 246 680 руб.00 коп. - основной долг, 158 453 руб.03 коп. - пеня, 351 688 руб.43 коп. - проценты;

по договору N 40 от 25.06.2007 - 2 005 235 руб.24 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 401 417 руб.02 коп. - проценты;

по договору N 36 от 15.06.2007 - 1 949 336 руб.86 коп., в том числе: 1 378 630 руб.00 коп. - основной долг, 175 223 руб.87 коп. - пеня, 395 482 руб.99 коп. - проценты;

по договору N 35 от 15.06.2007 - 2 012 018 руб.01 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 408 199 руб.79 коп. - проценты;

по договору N 32 от 18.06.2007 - 2 077 731 руб.94 коп., в том числе: 1 471 690 руб.00 коп. - основной долг, 187 051 руб.80 коп. - пеня, 418 990 руб.14 коп. - проценты;

по договору N 34 от 15.06.2007 - 2 012 018 руб.01 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 408 199 руб.79 коп. - проценты;

по договору N 30 от 18.06.2007 - 2 077 731 руб.94 коп., в том числе: 1 471 690 руб.00 коп. - основной долг, 187 051 руб.80 коп. - пеня, 418 990 руб.14 коп. - проценты;

по договору N 31 от 15.06.2007 - 1 894 743 руб.61 коп., в том числе: 1 340 020 руб.00 коп. - основной долг, 170 316 руб.54 коп. - пеня, 384 407 руб.07 коп. - проценты;

по договору N 29 от 18.06.2007 - 1 891 840 руб.23 коп., в том числе: 1 340 020 руб.00 коп. - основной долг, 170 316 руб.54 коп. - пеня, 381 503 руб.69 коп. - проценты;

по договору N 28 от 18.06.2007 - 1 891 840 руб.23 коп., в том числе: 1 340 020 руб.00 коп. - основной долг, 170 316 руб.54 коп. - пеня, 381 503 руб.69 коп. - проценты;

по договору N 26 от 05.06.2007 - 2 392 508 руб.21 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 490 639 руб.67 коп. - проценты;

по договору N 27 от 15.06.2007 - 2 012 018 руб.01 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 408 199 руб.79 коп. - проценты;

по договору N 25 от 05.06.2007 - 2 392 508 руб.21 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 490 639 руб.67 коп. - проценты;

по договору N 20 от 31.05.2007 - 2 208 300 руб.09 коп., в том числе: 1 554 630 руб.00 коп. - основной долг, 197 593 руб.47 коп. - пеня, 456 076 руб.62 коп. - проценты;

по договору N 13 от 25.05.2007 - 1 406 866 руб.55 коп., в том числе: 989 520 руб.00 коп. - основной долг, 125 767 руб.99 коп. - пеня, 291 578 руб.56 коп. - проценты;

по договору N 19 от 30.05.2007 - 1 958 297 руб.96 коп., в том числе: 1 378 630 руб.00 коп. - основной долг, 175 223 руб.87 коп. - пеня, 404 444 руб.09 коп. - проценты;

по договору N 11 от 25.05.2007 - 1 772 488 руб.07 коп., в том числе: 1 246 680 руб.00 коп. - основной долг, 158 453 руб.03 коп. - пеня, 367 355 руб.04 коп. - проценты;

по договору N 8 от 22.05.2007 - 1 409 010 руб.51 коп., в том числе: 989 520 руб.00 коп. - основной долг, 125 767 руб.99 коп. - пеня, 293 722 руб.52 коп. - проценты;

по договору N 6 от 22.05.2007 - 1 409 010 руб.51 коп., в том числе: 989 520 руб.00 коп. - основной долг, 125 767 руб.99 коп. - пеня, 293 722 руб.52 коп. - проценты; А46-19198/2008 8

по договору N 5 от 22.05.2007 - 1 409 010 руб.51 коп., в том числе: 989 520 руб.00 коп. - основной долг, 125 767 руб.99 коп. - пеня, 293 722 руб.52 коп. - проценты;

по договору N 42 от 25.06.2007 - 2 377 884 руб.08 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 476 015 руб.54 коп. - проценты;

по договору N 41 от 25.06.2007 - 2 005 235 руб.24 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 401 417 руб.02 коп. - проценты;

по договору N 44 от 25.06.2007 - 1 942 765 руб.39 коп., в том числе: 1 378 630 руб.00 коп. - основной долг, 175 223 руб.87 коп. - пеня, 388 911 руб.52 коп. - проценты;

по договору N 43 от 25.06.2007 - 2 377 884 руб.08 коп., в том числе: 1 687 400 руб.00 коп. - основной долг, 214 468 руб.54 коп. - пеня, 476 015 руб.54 коп. - проценты;

по договору N 45 от 25.06.2007 - 2 005 235 руб.24 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 401 417 руб.02 коп. - проценты;

по договору N 46 от 25.06.2007 - 2 005 235 руб.24 коп., в том числе: 1 422 960 руб.00 коп. - основной долг, 180 858 руб.22 коп. - пеня, 401 417 руб.02 коп. - проценты.

Итого сумма требований составила 54 980 593 руб.75 коп., в том числе: 38 926 080 руб.00 коп. - основной долг; 4 947 504 руб.78 коп. - пеня; 11 107 008 руб.97 коп. - проценты.

Определением Арбитражного суда Омской области от 25.06.2009 установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" в сумме 4 947 504 руб.78 коп. пени, связанное с ненадлежащим исполнением должником своих обязательств по договорам долевого строительства многоквартирного дома по ул. Пархоменко в городе Омске, во включении требования в сумме 50 033 088 руб.97 коп., в том числе: 38 926 080 руб.00 коп. основного долга и 11 107 008 руб.97 коп. процентов за пользование денежными средствами, кредитору было отказано со ссылкой на то, что требование в указанной части является текущим и подлежащим удовлетворению в порядке статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Вынося определения от 25.06.2009 об отказе во включении требований кредитора в части основного долга и процентов за пользование чужими денежными средствами суд первой инстанции исходил из того, что обязательство может считаться возникшим только после возбуждения дела о банкротстве, а срок его исполнения наступил в период процедуры наблюдения. Производство по делу о банкротстве возбуждено 26.09.2008, требование кредитора возникло 07.04.2009 - после расторжения договоров, а также после принятия заявления о признании должника банкротом, в связи с чем относятся к текущим платежам и не подлежат включению в реестр требований кредиторов.

Определения от 25.06.2009 не были обжалованы в вышестоящих инстанциях.

Согласно положению части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

На основании этих же договоров долевого участия и обстоятельствах отказа от них кредитор также обращался в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением о взыскании с должника денежных средств по заключенным договорам. Суд первой инстанции определением от 17.02.2011 по делу N А46-16062/2010 оставил заявление без рассмотрения на основании пункта 4 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, как подлежащее рассмотрению в деле о банкротстве ООО "Компания "ОмСтрой-2001".

Определением Арбитражного суда Омской области от 07.08.2009 в отношении ООО "Компания "ОмСтрой-2001" введено внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев, исполнение обязанностей внешнего управляющего возложено на арбитражного управляющего Уточенко Н.М.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.11.2009 внешним управляющим ООО "Компания "ОмСтрой-2001" утвержден Корниенко Ю.В.

20.08.2010 собранием членов инициативной группы участников долевого строительства многоквартирного дома, распложенного по строительному адресу: г. Омск, ул. Пархоменко, 7 были приняты решения:

о создании и регистрации жилищно-строительного кооператива "Пархоменко", об утверждении устава ЖСК, об утверждении членов правления и председателя правления ЖСК; об утверждении юридического адреса ЖСК, что подтверждается протоколом N 1.

02.09.2010 ЖСК "Пархоменко" зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись и выдано свидетельство о государственной регистрации юридического лица серии 55 N 003503580.

Собранием кредиторов ООО "Компания "ОмСтрой-2001" от 01.04.2011 было принято решение передать ЖСК "Пархоменко" по оценочной стоимости, составляющей 26 404 000 руб. и включающей в себя строительные материалы, а также строительно-монтажные работы, строительную конструкцию, состоящую из материалов, указанных ниже, распложенную на земельном участке, относящемся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 12379 кв. м., кадастровый номер 55:36:12 03 02:1017, расположенный по адресу: ул. Пархоменко, 7 с местоположением: установлено в 32 метрах северо-западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес: ул. Пархоменко, 7 в Октябрьском административном округе, возведенной за счет сил и средств ООО "Компания "ОмСтрой-2001" из материалов, принадлежащих ООО "Компания "ОмСтрой-2001" на праве собственности, путем подписания соглашения об отступном, предметом которого является прекращение обязательств ООО "Компания "ОмСтрой-2001" по договорам участия в долевом строительстве, договорам инвестиционной деятельности, заключенным для целей строительства 9-ти этажного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. Пархоменко, 7, в силу предоставления ООО "Компания "ОмСтрой-2001" строительной конструкции взамен исполнения обязательств ООО "Компания "ОмСтрой-2001".

08.04.2011 между ЖСК "Пархоменко" (Кредитор) и ООО "Компания "ОмСтрой-2001" (Должник) было заключено соглашение об отступном, по условиям которого Должник взамен исполнения обязательств, вытекающих из договора участия в долевом строительстве и указанных в пункте 1.2 настоящего Соглашения, предоставляет Кредитору отступное в порядке и на условиях, определенных настоящим Соглашением.

Сведений о признании указанной сделки недействительной не имеется.

В силу пункта 1.3 соглашения об отступном с момента предоставления отступного обязательство Должника прекращается полностью, включая обязательства по оплате неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, а также по оплате неустойки (пени) за нарушение срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства.

Факт передачи Должником Кредитору строительной конструкции подтвержден актом приема-передачи от 08.04.2011 к соглашению об отступном от 08.04.2011.

27.12.2010 года между Департаментом имущественных отношений администрации г. Омска (Арендодатель) и ООО "Компания "ОмСтрой-2001" в лице внешнего управляющего Корниенко Юрия Васильевича (Арендатор) было заключено соглашение к договору аренды земельного участка N Д-О-31-6832, зарегистрированному 10.04.2007 о передаче прав и обязанностей по договору аренды другому лицу (перенайме), в соответствии с условиями которого Арендодатель подтверждает согласие Арендатору на передачу последним своих прав и обязанностей, возникших из указанного выше договора третьему лицу - жилищно-строительному кооперативу "Пархоменко". А46-19198/2008 10

Решением Центрального районного суда г. Омска от 11.08.2011 в государственной регистрации перехода права аренды на земельный участок было отказано.

Кассационным определением Омского областного суда от 05.10.2011 решение Центрального районного суда г. Омска от 11.08.2011 отменено. Принято новое решение об удовлетворении исковых требований. Признан незаконным отказ Управления Росреестра по Омской области в государственной регистрации соглашения о перенайме земельного участка. Суд обязал Управление Росреестра по Омской области зарегистрировать соглашение от 10.04.2007, заключенное 27.12.2010 между Департаментом имущественных отношений администрации г. Омска, ООО "Компания "ОмСтрой-2001" и ЖСК "Пархоменко" к договору аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:12 03 03:1017 о передаче прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка, предоставленного под строительство многоквартирного дома - ЖСК "Пархоменко".

20.09.2011 решением Арбитражного суда Омской области ООО "Компания "ОмСтрой-2001" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на арбитражного управляющего Корниенко Ю.В.

Публикация сообщения о признании ООО "Компания "ОмСтрой-2001" несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсант" N 189 от 08.10.2011.

Определением суда от 12.12.2011 Корниенко Ю.В. утвержден конкурсным управляющим должника.

23.12.2011 ООО "АК БАРС ИПОТЕКА" обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника требования по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, в размере основного долга 65 115 480 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами 26 432 499 руб.

Требование кредитора, со ссылкой на статьи 12.1, 13 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ", мотивировано тем, что в залоге у кредитора находится право аренды земельного участка по адресу: ул. Пархоменко с местоположением в 32 м. северо-западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес г. Омск Октябрьский АО, ул. Пархоменко 7, кадастровый номер 55:36:12 03 02 :1017 общей площадью 12 379 кв.м. и строящийся на этом участке многоквартирный дом.

Принятое по результатам рассмотрения требования кредитора определение, послужило основанием для обращения истцом в суд апелляционной инстанции.

Заявитель полагает, что в 2011 году им заявлено требование, нетождественное ранее рассмотренным в порядке статьи 71 Закона о банкротстве и в исковом порядке.

По мнению заявителя, оно является новым требованием о включении в реестр требований кредиторов, хотя и основанным на тех же фактических обстоятельствах (договорах и их прекращении), поскольку имеет другой предмет - о включении в реестр требования, обеспеченного залогом права аренды земельного участка.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции, соглашаясь с изложенными в обжалуемом определении выводами, исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Пунктом 2 части 1 статьи 150 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда.

Данная норма права, как разъяснено в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2010 N 236-О-О, предусматривает возможность прекращения производства по делу в случаях, когда право на судебную защиту (право на судебное рассмотрение спора) было осуществлено в состоявшемся ранее судебном процессе.

Таким образом, названная норма права направлена на пресечение рассмотрения судами тождественных исков (между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям).

Следовательно, для применения названного основания (пункт 2 части 1 статьи 150 АПК РФ) суду необходимо установить тождество исков по уже рассмотренному другим судом делу и делу, рассматриваемому арбитражным судом.

Тождество исков устанавливается путем сопоставления элементов иска (предмета и основания) и спорящих сторон. Если все три элемента иска совпадают, тождество исков налицо.

Как следует из материалов дела, ранее кредитор уже обращался в суд первой инстанции с требованиями о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности, пени и процентов за пользование чужими денежными средствами по тем же 44 договорам, поименованным выше.

Вынесенные по результатам рассмотрения указанных требований определения вступили в законную силу.

Эти же требования были заявлены им в исковом порядке, однако оставлены судом без рассмотрения как подлежащие рассмотрению в деле о банкротстве в связи с разъяснениями, данными в Постановлении Пленума Вас РФ N 63 от 23.07.2009 по вопросам квалификации текущих платежей.

Указанные акты заявителем также не были обжалованы.

В связи с оставлением без рассмотрения искового заявления, заявитель со ссылкой на изменение практики применения правовой нормы о текущих платежах в порядке статьи 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации за пересмотром по вновь открывшимся обстоятельствам определений от 25.06.2009, вынесенных в рамках дела о банкротстве по первоначально заявленным требованиям по этим 44 договорам также не обратился.

Заявляя настоящие требования, кредитор фактически заявляет те же требования, к тому же лицу, по тем же 44 договорам долевого участия в строительстве.

Таким образом, вынося обжалуемое определение, суд первой инстанции правомерно указал на то, что имеется вступивший в законную силу судебный акт, принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Следовательно, налицо имеется тождество требований кредитора к должнику (предыдущего и настоящего).

Ссылка кредитора в жалобе на то, что основания и предмет требований различны, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Кредитор не доказал нетождественность заявленных им требований к должнику ранее в деле о банкротстве и исковом порядке и в настоящем обособленном споре в рамках того же самого дела о банкротстве.

Заявляя настоящее требование кредитор ссылается на обеспеченность своего требования залогом имущества должника - правом аренды земельного участка кадастровый номер 55:36:12 03 02:1017 общей площадью 12 379 кв.м. и строящийся на этом участке многоквартирный дом.

В соответствии с пунктом 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", если кредитор при установлении требований не ссылался на наличие залоговых отношений, в результате чего суд установил данные требования как не обеспеченные залогом, то впоследствии кредитор вправе обратиться с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу в соответствии со статьей 138 Закона о банкротстве. С учетом первоначально вынесенного определения суда о включении требований кредитора в третью очередь такое заявление не является повторным и направлено на установление правового положения кредитора как залогового кредитора. Рассмотрение заявления осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном для установления требований кредиторов. Определение суда, устанавливающее наличие права залога, является основанием для внесения изменений в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 4 этого Постановления, если залоговый кредитор предъявил свои требования к должнику или обратился с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу с пропуском срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве, он не имеет специальных прав, предоставляемых залогодержателям Законом о банкротстве (право определять порядок и условия продажи заложенного имущества в конкурсном производстве и др.).

Таким образом, требование о признании за кредитором статуса залогового кредитора не является повторным обращением, а направлено только на установление правового положения кредитора.

Однако, пропустив срок, в течение которого реестр требований кредиторов считается открытым, такой кредитор прав, предоставляемых залоговому кредитору Законом о банкротстве, лишается.

По смыслу этих положений, подача такого же заявления о включении требования в реестр (но содержащего уточнение в части обеспеченности залогом) не возобновляет ни установленных сроков на заявление требований в деле о банкротстве, а равно не изменяет порядок и сроки обжалования или пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам вступивших в законную силу судебных актов, вынесенных по такому заявлению ранее.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда. Нормы процессуального права судом первой инстанции при разрешении вопроса были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 23 апреля 2012 года по делу N А46-19198/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

Е.В. Гладышева Н.В. Тетерина