Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 4 сентября 2012 г. N 05АП-6381/12

г. Владивосток

04 сентября 2012 г.

Дело N А51-14123/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 29 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 сентября 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Н.А. Скрипки

судей: А.В. Ветошкевич, С.М. Синицыной

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.В. Ждановой

при участии:

От Егорова В.А.: Ободов В.Г. (доверенность от 31.05.2011),

От УФНС России по Приморскому краю: Ожерельева А.В. (доверенность N 12-03-16-1276 от 09.04.2012),

конкурсный управляющий - Жаворонков Е.Б. (определение от 18.07.2012)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу представителя участников ООО "Аттила" Шаброва Р.С.

апелляционное производство N 05АП-6381/2012

на решение от 02.07.2012 судьи О.Н. Голубкиной

по делу N А51-14123/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Егорова Владислава Александровича к обществу с ограниченной ответственностью "Атилла" (ИНН 2536183448, ОГРН 1072536002637) о признании несостоятельным (банкротом), отчет временного управляющего

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 признано обоснованным заявление Матвеенко Надежды Михайловны о признании общества с ограниченной ответственностью "Атилла" (далее должник, ООО "Атилла") несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Атилла" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Жаворонков Евгений Брониславович. Рассмотрение отчета временного управляющего о результатах наблюдения в отношении должника назначалось судебное заседание.

Временный управляющий представил в материалы дела отчет о своей деятельности, в котором сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника, необходимости открытия конкурсного производства. Согласно заключению временным управляющим сделан вывод о невозможности на дату составления отчета определения признаков преднамеренного банкротства. Первым собранием кредиторов принято решение (протокол первого собрания кредиторов от 12.04.2012) об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства на 6 месяцев, выборе кандидатуры Жаворонкова Е.Б. для исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, выборе представителем собрания кредиторов Ожерельеву Александру Владимировну.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 02.07.2012 ООО "Атилла" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Жаворонкова Евгения Брониславовича. Прекращены полномочия директора ООО "Атилла" Умхаева А.Г., которому в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей и.о. конкурсного управляющего Жаворонкову Е.Б. Выдать исполнительный лист. Назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего на 18.07.2012. Назначено рассмотрение отчета конкурсного управляющего о результатах конкурсного производства в отношении должника в судебное заседание на 17.12.2012. С ООО "Атилла" в пользу Матвиенко Надежды Михайловны взыскано 4000 рублей государственной пошлины по заявлению.

Не согласившись с решением суда от 02.07.2012, представитель участников должника Шабров Р.С. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить в связи неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела, просил принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления Егорова В.А. о признании должника банкротом. В обоснование своих доводов заявитель жалобы указал, что на момент вынесения судом первой инстанции оспариваемого решения не вступило в законную силу в порядке части 1 статьи 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение суда от 15.06.2012 об отказе в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов от 12.04.2012. Апеллянт сослался на то, что обжалуемое решение принималось на основании решения собрания кредиторов, на котором приняли участие кредитор Матвиенко Н.М., уполномоченный орган, тогда как постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 29.06.2012 Матвиенко Н.М. исключена из реестра требований кредиторов должника.

В судебное заседание иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте его проведения, не явились. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Конкурсный управляющий ООО "Атилла", представители уполномоченного органа, Егорова В.А. на доводы апелляционной жалобы возразили. Решение Арбитражного суда Приморского края сочли законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. К материалам дела приобщен отзыв уполномоченного органа на апелляционную жалобу.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Из материалов дела следует и установлено судом, что ООО "Атилла" учреждено тремя физическими лицами 26.02.2007, зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1072536002637, место регистрации общества является г. Владивосток, ул. Светланская, 55/3. Основным видом деятельности общества согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц являются: оптовая торговля пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия, оптовая торговля непродовольственными товарами.

В результате своей деятельности должник утратил способность исполнить обязанность по денежным обязательствам и обязательным платежам.

Временным управляющим на основании Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367, проведен анализ финансового состояния должника за период с 01.04.2009 по 01.01.2011, из которого следует, что на конец анализируемого периода показатели абсолютной и текущей ликвидности значительно ниже нормативного значения, что свидетельствует о финансового неустойчивости предприятия, коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами значительно ниже нормативных значений и даже имеет отрицательную величину, что свидетельствует об отсутствии у должника собственных оборотных средств, необходимых для сохранения финансовой устойчивости предприятия. Период погашения краткосрочных обязательств и кредиторской задолженности весь анализируемый период значительно ниже нормативных значений, что свидетельствует о неплатежеспособности должника, коэффициент восстановления платежеспособности за указанный период меньше нормативного, что подтверждает невозможности предприятия самостоятельно восстановить свою платежеспособность.

Таким образом, из анализа финансового состояния должника следует, что восстановление платежеспособности должника невозможно, средств, необходимых для проведения процедуры банкротства, у должника достаточно, признаки фиктивного и преднамеренного банкротства отсутствуют, в отношении должника целесообразно ввести процедуру банкротства - конкурсное производство.

Согласно реестру требований кредиторов, сформированному временным управляющим на основании статей 16, 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", кредиторы первой и второй очереди не установлены, кредиторская задолженность двух кредиторов третьей очереди установлена в размере 1101080 руб. 14 коп. основного долга перед Федеральной налоговой службой и 1500000 рублей основного долга перед кредитором Егоровым В.А. На дату рассмотрения дела указанная задолженность не оспорена должником, из реестра требований судом не исключена, не погашена.

По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из судебных актов, предусмотренных пунктом 1 статьи 52 Закона о банкротстве, к числу которых относится решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 данного Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно статье 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В силу пунктов 1, 2 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве. В случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку.

Первым собранием кредиторов, состоявшимся 12.04.2012, приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства сроком на 6 месяцев, выборе кандидатуры Жаворонкова Е.Б. для исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, отражающие финансовое состояние должника и размер предъявленных к нему требований, установив факт наличия у должника признаков банкротства и его неспособность удовлетворить свои обязательства перед кредиторами в ином порядке, чем из формируемой управляющим конкурсной массы по правилам конкурсного производства, а также что отсутствуют основания для введения финансового оздоровления и внешнего управления, также учитывая, что первым собранием кредиторов принято решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, суд первой инстанции на основании положений пункта 1 статьи 53, статьи 75 Закона о банкротстве правомерно признал должника несостоятельным (банкротом) и открыл конкурсное производство.

С момента принятия решения наступают последствия открытия конкурсного производства, предусмотренные статьей 126 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего, о чем выносит определение.

Согласно пункту 1 статьи 45 Закона о банкротстве при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

В силу пункта 5 статьи 45 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Однако, поскольку на дату судебного заседания собранием кредиторов не был решен вопрос о выборе кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, суд не имел возможности утвердить конкурсного управляющего в соответствии со статьей 45 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, абзац 3 пункта 3 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает, что в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

С учетом положений вышеназванных норм, суд первой инстанции правомерно возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника на временного управляющего Жаворонкова Е.Б. и обязал его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий или о выборе кандидатуры для утверждения конкурсным управляющим должником

Довод заявителя жалобы о том, что на момент вынесения судом первой инстанции оспариваемого решения не вступило в законную силу в порядке части 1 статьи 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение суда от 15.06.2012 об отказе в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов от 12.04.2012, отклонен апелляционным судом как несостоятельный.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве на основании решения первого собрания кредиторов суд принял решение о признании должника несостоятельным (банкротом), которое на дату принятия не признано недействительным.

Кроме того, постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2012 определение суда от 15.06.2012 об отказе в признании недействительным решений собрания кредиторов от 12.04.2012 оставлено без изменения, апелляционная жалоба представителя участников должника Шаброва Р.С. - без удовлетворения. Дальнейшее обжалование определений суда о рассмотрении вопроса недействительности решений собрания кредиторов должника действующим законодательством о банкротстве не предусмотрено.

Ссылка апеллянта на то, что обжалуемое решение принималось на основании решения собрания кредиторов, на котором приняли участие кредитор Матвиенко Н.М., уполномоченный орган, тогда как постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 29.06.2012 Матвиенко Н.М. исключена из реестра требований кредиторов должника, не принята апелляционным судом, поскольку вступившим в законную силу определением суда от 15.06.2012 установлен факт правомерности участия Матвиенко Н.М. в собрании кредиторов должника от 12.04.2012.

Ввиду того, что обжалуемый судебный акт о признании ООО "Атилла" несостоятельным (банкротом), введении в отношении него процедуры конкурсного производства принят в соответствии с нормами материального и процессуального права, оснований для его отмены не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 02.07.2012 по делу N А51-14123/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

А.В. Ветошкевич С.М. Синицына