Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2012 г. N 09АП-23603/12

г. Москва

11 сентября 2012 г.

Дело N А40-106937/11-78-457б

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 сентября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.

Судей: Стешана Б.В., Овчинниковой С.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Маркиной Е.М..

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Анфалова А.А.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от "27" июня 2012 г. по делу N А40-106937/11-78-457Б вынесенное судьей В.В.Сторублевым рассмотрев дело о банкротстве ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание" 127521,г.Москва, Анненский проезд, д.2А, стр.1 (ОГРН 1057748294108)

В судебном заседании участвуют:

от ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание": Посохова Ю. С. по доверенности от 31.08.2012 г. N 13

представитель собрания кредиторов ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание" Ртищев В. Н. на основании протокола от 21.08.2012 г. N 1

от Анфалова А.А.: не явился, извещен

временный управляющий: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14 февраля 2012 года в отношении ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Качин Р.С.

Публикация сведений о введении в отношении ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание" процедуры наблюдения произведена в газете "Коммерсантъ" от 03.03.2012 г.

В Арбитражный суд города Москвы 30.03.2012 г. поступило требование НУТРИТЕК ИНТЕРНЭШНЛ Корп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от "27" июня 2012 г. по делу N А40-106937/11-78-457Б включены в реестр требований кредиторов ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание" требования НУТРИТЕК ИНТЕРНЭШНЛ Корп. в размере 188 117 202 руб. (основного долга) - в третью очередь удовлетворения.

Анфалов А.А., не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, принять новый судебный акт по доводам, изожженным в апелляционной жалобе.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда Анфалов А.А., временный управляющий не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещена надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в их отсутствие.

Представитель ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание" просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание", собрания кредиторов ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание", апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

В силу статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с п. 1 ст. 71 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Как следует из материалов дела, компания НУТРИТЕК ИНТЕРНЭШНЛ Корп. является владельцем ценных бумаг(облигаций) ОАО "НУТРИНВЕСТХОЛДИНГ" (эмитент) в количестве 152.450 штук(государственный регистрационный номер ценных бумаг 4-02-15111-Н, серия 02), что подтверждается выпиской по счету депо на 15.03.2012 года

В соответствии с решением о выпуске ценных бумаг ОАО "НУТРИНВЕСТХОЛДИНГ" лицом, предоставившим обеспечение, выступило ООО "Торговая Компания НУТРИТЕК "Детское и специальное питание"

Поручитель взял на себя обязательство отвечать перед владельцами Облигаций за выполнение Эмитентом обязательств по выплате номинальной стоимости Облигаций, составляющей 1 320 000 (Один миллиард триста двадцать миллионов) рублей, и совокупного купонного дохода.

Приобретение Облигаций в любом количестве означает заключение приобретателем облигаций договора поручительства с Поручителем, по которому Поручитель несет солидарную с Эмитентом ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по Облигациям.

Условиями Решения предусмотрен порядок и сроки, в течение которого владельцы облигаций вправе предъявлять письменное требование об исполнение обязательств, как к эмитенту, так и к Поручителю. Компания НУТРИТЕК ИНТЕРНЭШНЛ КОРП., являясь владельцем Облигаций серии 02 в связи с просрочкой более чем на 20 календарных дней исполнения Эмитентом своих обязательств по выплате номинальной стоимости и купонного дохода, направила Эмитенту требование о досрочном погашении Облигаций.

Руководствуясь, положениями Решения о выпуске, Компания НУТРИТЕК ИНТЕРНЭШНЛ КОРП. обратилось к Поручителю с требованием об исполнении обязательств по Облигациям, однако задолженность до сих пор ни Эмитентом, ни Поручителем, не погашена, в связи с чем общая задолженность номинальной стоимости и накопленного купонного дохода за 2, 3, 4, 5 купонные периоды составляет 188.117.202 руб.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что требования НУТРИТЕК ИНТЕРНЭШНЛ Корп. в общей сумме 188 117 202 руб., являются правомерными, обоснованными и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника с учетом положений п.3 ст. 137 ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)"

Довод заявителя о том, что заявление о включении в реестр требований кредиторов подписано неуполномоченным лицом, отклоняется судом апелляционной инстанции исходя из следующего.

Компания Нутритек Интернэшнл Корп. (Nutritek International Corp.) является иностранной компанией, учрежденной и действующей по законодательству Британских Виргинских островов (БВО). Правовой статус компании подтверждается Свидетельством о регистрации (Certificate of incorporation), Учредительным договором и Уставом международной коммерческой компании (Memorandum of association and articles of association).

По Уставу компанией руководят директора: в разделе "Полномочия директоров", пункт 57 Устава (том. 2 л.д. 95), говорится: "Дела компании управляются директорами, которые могут уплачивать все расходы, связанные с учреждением и регистрацией Компании, а также выполнять все обязанности и осуществлять все полномочия компании, кроме тех, которые указаны в Законе или настоящем Уставе как обязанности акционеров..."

При этом в разделе "Директора", написано: пункт 43 Устава: "С учетом возможных последующих изменений и дополнений к Уставу, количество директоров компании не может быть меньше одного и больше семи".

Пункт 44: "Первый директор избирается подписавшим Учредительный договор. В дальнейшем директора выбираются акционерами или директорами на срок по усмотрению акционеров или директоров и могут быть смещены с должности акционерами или директорами".

Положения пункта 43 относительно количества директоров не устанавливают строгое число директоров (иначе, была бы прописана жесткая цифра по количеству, например, "количество директоров должно равняться семи"), а устанавливают нижнюю и верхнюю границы по единицам директоров, которые могут, но не обязаны быть назначены в управление компанией. Гибкость этого количественного положения подтверждается и пунктом 44, который устанавливает, что при подписании Учредительного договора назначается всего один директор, а не семь.

Количество действующих директоров в Нутритек Интернэшнл Корп. - 2 (две персоны). Директорами Нутритек Интернэшнл Корп. являются Дэмиан Колдербанк (Damian Kalderbank) и Стивен Джон Келли (Steven John Kelly), что также подтверждается материалами дела.

В соответствии с пунктом 59 Устава: "Директора имеют право периодически по доверенности назначать любую компанию, корпорацию, юридическое или физическое лицо действовать в качестве поверенного в делах компании для тех целей и с теми полномочиями, которые директора передают данному поверенному в соответствии с положениями настоящего Устава. Директора имеют право включать в текст доверенности любые параграфы для удобства и защиты лиц, имеющих дело с таковыми поверенными в делах, а также давать поверенным право передавать третьим лицам переданные им права и полномочия".

Доверенность Притчину А.Н. была подписана обоими директорами компании Нутритек Интернэшнл Корп. (Дэмиан Колдербанк (Damian Kalderbank) и Стивен Джон Келли (Steven John Kelly)). Таким образом, Компанией Нутритек Инетернэшнл., Корп. руководят действующие Директора, обладающие всеми полномочиями, в том числе и полномочием по выдаче Доверенностей.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обосновании своих требований или возражений.

На основании изложенного, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от "27" июня 2012 года по делу N А40-106937/11-78-457Б оставить без изменения, апелляционную жалобу Анфалова А.А. - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Б.В. Стешан С.Н.Овчинникова