Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2012 г. N 07АП-5234/12

г. Томск

03 декабря 2012 г.

Дело N А27-3824/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 декабря 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.В. Кудряшевой,

судей: Н.А. Усенко, Н.Н. Фроловой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матыскиной В.В.,

без участия лиц, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Новосибирского социального коммерческого банка "Левобережный" (открытого акционерного общества) (рег. N 07АП-5234/12 (4))

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27 августа 2012 года (судья О.И. Степанова) об открытии конкурсного производства

по делу о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя Маршева Александра Николаевича (ОГРНИП 304421719100039, ИНН 421700481432),

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Маршев Александр Николаевич (далее - предприниматель Маршев А.Н., должник) обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 февраля 2012 г. в отношении должника - индивидуального предпринимателя Маршева Александра Николаевича (ИП Маршев А.Н.) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Ноздря Алексей Валерьевич. Судебное разбирательство по делу о банкротстве, назначенное в судебное заседание 26 июня 2012 года, перенесено судом на 16 июля 2012 года.

16 июля 2012 года от конкурсного кредитора должника - Новосибирского социального коммерческого банка "Левобережный" (открытого акционерного общества, НСК Банк "Левобережный" (ОАО) поступило ходатайство о признании должника банкротом и протокол собрания кредиторов ИП Маршева А.Н. от 13.07.2012 с материалами по его созыву и проведению.

В судебное заседание 16 июля 2012 года временный управляющий Ноздря А.В. представил в суд отчет о своей деятельности, анализ финансового состояния должника, протокол собрания кредиторов ИП Маршева А.Н. от 11.07.2012 с приложением доказательств уведомления должника и кредиторов о месте, времени и повестке первого собрания кредиторов ИП Маршева А.Н., реестр требований кредиторов должника, а также письменное ходатайство о прекращении производства по делу о банкротстве ИП Маршева А.Н. в связи с недостаточностью у должника имущества для проведения процедур банкротства.

Определением суда от 19 июля 2012 года в удовлетворении ходатайства о прекращении производства по делу о банкротстве ИП Маршева А.Н. временному управляющему должника было отказано; судебное заседание отложено до 14 августа 2012 года, в котором объявлен перерыв до 20 августа 2012 года.

13 августа 2012 года временный управляющий представил протокол первого собрания кредиторов ИП Маршева А.Н. N 2 от 10.08.2012.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.08.2012 (резолютивная часть объявлена 20.08.2012) предприниматель Маршев А.Н. признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Не согласившись с вынесенным решением, конкурсный кредитор Новосибирский социальный коммерческий банк "Левобережный" (открытое акционерное общество) (далее - Банк "Левобережный" (ОАО)) в апелляционной жалобе просит его изменить, исключив из его мотивировочной части вывод суда о злоупотреблении Банком принадлежащим ему правом на созыв собрания кредиторов ИП Маршева А.Н.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что проверка действительности собрания кредиторов не должна была проводится судом первой инстанции, поскольку Законом о банкротстве предусмотрен порядок обжалования решений собраний кредиторов и рассмотрение такого заявления осуществляется в самостоятельном судебном процессе. По мнению заявителя, суд первой инстанции неправомерно не учитывал решения, принятые на собрании кредиторов должника от 13.07.2012. С ходатайством о принятии такой обеспечительной меры как запрет на проведение собрания до даты рассмотрения апелляционной жалобы ООО "Техносити", ни временный управляющий, ни кредитор не обращались. Довод суда о том, что временный управляющий мог направить уведомление о проведении собрания кредиторов должника до 05.07.2012, и, направляя управляющему требование о проведении собрания кредиторов до указанной даты, Банк злоупотребил правом, не соответствует закону и принципам добросовестности и разумности при проведении процедур банкротства. Поскольку судебное заседание по рассмотрению итогов наблюдения должника было назначено на 16.07.2012, направить требование о проведении собрания кредиторов в более позднюю дату Банк не мог. Таким образом, Банк действовал добросовестно и разумно и в точном соответствии с законом, поскольку у Банка были основания полагать, что управляющим собрание кредиторов проведено не будет, в связи с чем Банк своими правами не злоупотребил.

Конкурсный управляющий имуществом предпринимателя Маршева А.Н. - Ноздря А.В., уполномоченный орган, конкурсные кредиторы, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили, отзывы на апелляционную жалобу в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представили.

Арбитражный апелляционный суд на основании статей 156 (частей 1, 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции учитывает разъяснения, изложенные в пункте 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ. Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений против проверки судебного акта в обжалуемой части к началу рассмотрения апелляционной жалобы не поступило.

Поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое решение проверено лишь в части правомерности вывода суда о злоупотреблении Банком принадлежащим ему правом на созыв собрания кредиторов ИП Маршева А.Н.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кемеровской области от 27.08.2012, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу статьи 2, пункта 1 статьи 3, статьи 214 Закона о банкротстве гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Эти обстоятельства являются основанием для признания индивидуального предпринимателя банкротом.

В соответствии со статьями 15, 53, 74, 75 Закона о банкротстве суд, в случае обращения первого собрания кредиторов с ходатайством о признании должника банкротом, проверив законность решения собрания кредиторов, наличие признаков банкротства у должника, проверив возможность восстановления его платежеспособности, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, согласно пункту 1 статьи 73 Закона о банкротстве, относится к компетенции первого собрания кредиторов.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса, в соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона о банкротстве, являются конкурсные кредиторы, требования которых были установлены в порядке и в сроки, предусмотренные пунктом 1 статьи 71 данного Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Суд, рассмотрев материалы дела, установил, что в реестр требований кредиторов должника на дату проведения временным управляющим ИП Маршева А.Н. первого, несостоявшегося по причине отсутствия кворума, собрания от 11.07.2012 и на 13.07.2012 - дату собрания кредиторов должника, проведенного по инициативе конкурсного кредитора - НСК "Банк "Левобережный" (ОАО) были включены следующие кредиторы: уполномоченный орган с суммой требований в размере 197 932 рубля 82 коп., НСК "Банк "Левобережный" (ОАО) с суммой требований в размере 4 531 368 рублей 82 коп., общество с ограниченной ответственностью "Конфетка" с суммой требований в размере 134 532 рубля 20 коп., Маршева Т.Г. с суммой требований в размере 330 000 рублей, общество с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Алтайснэк" с суммой требований в размере 15 049 рублей 82 коп. и общество с ограниченной ответственностью "Весна" с суммой требований в размере 346 128 рублей.

На дату проведения временным управляющим должника повторного первого собрания кредиторов ИП Маршева А.Н., которое состоялось 10 августа 2012 года, в реестр требований кредиторов должника, помимо требований перечисленных кредиторов, временным управляющим были включены также требования общества с ограниченной ответственностью "Техносити" с суммой требований в размере 3 981 274 рубля (требования последнего включены в реестр требований кредиторов должника на основании постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2012, отменившего определение Арбитражного суда первой инстанции от 25.05.2012 об отказе Обществу с ограниченной ответственностью "Техносити" во включении его требований в реестр требований кредиторов должника).

Как следует из материалов дела и установлено судом, 05.06.2012 конкурсный кредитор ИП Маршева А.Н. - НСК "Банк "Левобережный" (ОАО) вручил временному управляющему Ноздря А.В. требование о проведении первого собрания кредиторов должника с повесткой собрания, соответствующей требованиям статьи 73 Закона о банкротстве.

Получив требование конкурсного кредитора о проведении первого собрания кредиторов должника, временный управляющий Ноздря А.В. в срок, установленный пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов не созвал; назначил проведение первого собрания кредиторов должника на 11.07.2012.

Ввиду того, что на это собрание не явился крупнейший кредитор - НСК "Банк "Левобережный" (ОАО), оно не состоялось из-за отсутствия кворума.

Конкурсный кредитор - НСК "Банк "Левобережный" (ОАО) по своей инициативе провел 13.07.2012 собрание кредиторов ИП Маршева А.Н., на котором обеспечил имеющимся у него большинством голосов принятие следующих решений: об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, об избрании кандидатуры арбитражного управляющего Смирнова Артура Андреевича, члена НП ОАУ "Авангард", об избрании комитета кредиторов, об установлении его состава и компетенции.

В соответствии со статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации злоупотребление правом не допускается.

В случае несоблюдения этого требования арбитражный суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права (часть 3 указанной статьи).

Изучив документы, суд первой инстанции пришел к выводу, что конкурсный кредитор - НСК "Банк "Левобережный" (ОАО), направляя временному управляющему должника требование о проведении первого собрания кредиторов ИП Маршева А.Н., злоупотребил установленным пунктом 1 статьи 14 Закона о банкротстве и принадлежащим ему правом на созыв собрания кредиторов ИП Маршева А.Н.

Суд апелляционной инстанции поддерживает данный вывод суда первой инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий обязан созывать и проводить первое собрание кредиторов, а в соответствии с пунктом 2 указанной статьи - представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 закона о банкротстве, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

При этом временный управляющий должен созвать собрание кредиторов в сроки, установленные пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве, не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Исходя из этого, 26.06.2012 являлось последней возможной датой направления временным управляющим уведомления кредиторов о времени проведения собрания кредиторов 11.07.2012.

Вывод суда первой инстанции о том, что этой же нормой установлена возможность уведомления кредиторов должника не менее чем за 5 дней до даты проведения собрания способом, обеспечивающим получение кредиторами такого уведомления, не противоречит Закону о банкротстве.

Суд первой инстанции принял во внимание, что позиция временного управляющего согласуется с положениями абзаца 2 пункта 55 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22 июня 2012 года, и пришел к выводу о том, что НСК "Банк "Левобережный" (ОАО), злоупотребив принадлежащим ему правом, потребовал от временного управляющего Ноздря А.В. проведения первого собрания кредиторов безо всяких на то оснований.

Решая вопрос о введении в отношении должника следующей процедуры банкротства, суд первой инстанции правомерно руководствовался решениями, принятыми на собрании кредиторов ИП Маршева А.Н. 10.08.2012, оценив собрание кредиторов должника, проведенное временным управляющим ИП Маршева А.Н., как правомочное, а все принятые на нем решения - соответствующими требованиям Закона о банкротстве. При этом исходил из того, что все кредиторы должника были извещены арбитражным управляющим и имели возможность участвовать в этом собрании; кворум для принятия решений на собрании был обеспечен.

Так, в соответствии с пунктом 4 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Собрание кредиторов, которое созывалось временным управляющим 11 июля 2012 года, не состоялось по причине отсутствия кворума, поскольку на собрание явился единственный кредитор - ФНС России, обладающий 3,57% голосов от общего числа включенных в реестр требований кредиторов.

Пунктом 5 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

На повторном собрании кредиторов должника 10.08.2012 принимали участие кредиторы, обладающие 50,92% голосов от общего количества кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ИП Маршева А.Н. результатам проведения процедуры банкротства - наблюдение, об открытии в отношении ИП Маршева А.Н. конкурсного производства, о введении конкурсного производства сроком на 6 месяцев, об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего - Ноздря Алексея Валерьевича, о возложении обязанности реестродержателя на конкурсного управляющего.

По результатам рассмотрения отчета временного управляющего и представленных документов судом установлена несостоятельность ИП Маршева А.Н., то есть неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам.

Данный вывод суда основан на следующих обстоятельствах: размер кредиторской задолженности должника, включенной в реестр требований и неудовлетворенной в течение трех месяцев, составляет 4 531 368 рублей 82 коп., обеспеченной залогом имущества должника - 5 004 916 рублей 84 коп. основного долга и 2 683 рублей 43 коп. неустойки.

В результате проведенной инвентаризации временным управляющим установлено наличие у должника 4 объектов недвижимого имущества, находящегося в залоге у НСК Банк "Левобережный" (ОАО), оценочной стоимостью 5 482 000 руб.

За ИП Маршевым А.Н. числятся транспортные средства, однако установить их местонахождение временный управляющий не смог.

Дебиторская задолженность составляет 189 284 рублей 81 коп.

По результатам проведения процедуры наблюдения в отношении ИП Маршева А.Н. временным управляющим сделаны следующие выводы: должник является неплатежеспособным, целесообразно ходатайствовать перед арбитражным судом о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, существует возможность покрытия судебных расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему за счет средств должника.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 53 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 данного Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно статье 202 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к отношениям, связанным с банкротством гражданина, применяются правила, установленные главами I-VIII Федерального закона. Правила, предусмотренные для банкротства граждан, применяются к отношениям, связанным с банкротством индивидуального предпринимателя.

В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2011 года N 51 "О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей" предприниматель, к которому имеется не удовлетворенное в течение трех месяцев требование (совокупность требований) на общую сумму не менее десяти тысяч рублей, может быть признан банкротом вне зависимости от того, превышает ли сумма его обязательств стоимость принадлежащего ему имущества; пункт 1 статьи 3 Закона о банкротстве в этой части при банкротстве индивидуальных предпринимателей не применяется.

Как следует из материалов дела, должник имеет кредиторскую задолженность в размере 9 536 285 рублей 66 коп., которая должником не оспорена. Денежные обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Исследовав представленные временным управляющим доказательства, свидетельствующие о финансовом состоянии должника, отчет временного управляющего, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии признаков банкротства ИП Маршева А.Н., невозможности восстановления платежеспособности должника. При этом суд установил отсутствие оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, для введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве. Признавая должника банкротом и открывая в отношении него процедуру конкурсного производства сроком на шесть месяцев, суд учитывал время, необходимое для реализации имущества должника.

Выводы суда в этой части заявителем апелляционной жалобы не оспариваются и судом на основании части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не проверяются.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом неправомерно не приняты во внимание результаты собрания кредиторов от 13.07.2012, проведенного по инициативе Банка "Левобережный" (ОАО), на котором выбрана кандидатура другого арбитражного управляющего для утверждения его конкурсным управляющим должника, подлежит отклонению.

Согласно пункту 1 статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве также установлено, что организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Из диспозиции указанных норм права следует, что проведение первого собрания кредиторов является обязательным и осуществляется временным управляющим, который не вправе отказаться от его проведения.

В силу пунктов 1, 3 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов может быть созвано по инициативе конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов. Собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва (пункт 5 статьи 12 Закона о банкротстве).

Данные нормы, предоставляющие право конкурсному кредитору самостоятельно провести собрание кредиторов, касаются тех случаев, когда арбитражный управляющий необоснованно уклоняется от проведения собрания по требованию конкурсного кредитора с предложенной им повесткой. Между тем, как указано выше, проведение первого собрания кредиторов является обязательным и в силу прямого указания закона проводится временным управляющим. Возможность созыва и проведения первого собрания кредиторов конкурсным кредитором без участия временного управляющего в этом собрании Законом о банкротстве не предусмотрена.

Применительно к настоящему делу установлено, что временным управляющим предпринимателя Маршева А.Н. - Ноздрей А.В. 11.07.2012 было проведено первое собрание кредиторов должника, которое признано несостоявшимся ввиду неявки на него конкурсных кредиторов. Банк "Левобережный" (ОАО) в апелляционной жалобе указывает, что 03.07.2012 он получил уведомление временного управляющего о проведении первого собрания кредиторов 11.07.2012. Однако, несмотря на наличие сведений о проведении данного собрания, банк уклонился от участия в нем, и в нарушение положений статьи 72 Закона о банкротстве самостоятельно провел собрание кредиторов 13.07.2012.

Заявитель апелляционной жалобы также имел сведения о том, что определением арбитражного суда от 19.07.2012 на временного управляющего Ноздрю А.В. возложена обязанность провести первое собрание кредиторов должника; банк был уведомлен временным управляющим о повторном проведении первого собрания кредиторов 10 августа 2012 (т. 13, л.д. 11, 20), однако вновь не явился на данное собрание и не голосовал по вопросам повестки дня.

Таким образом, из материалов дела не следует, что временный управляющий Ноздря А.В. уклонялся от проведения первого собрания кредиторов; заявитель апелляционной жалобы имел реальную возможность принять участие в собраниях кредиторов, проведенных 11.07.2012 и 10.08.2012, однако данным правом не воспользовался.

Исходя из положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что после принятия заявления о признании должника банкротом, проверки обоснованности требований заявителя и введения процедуры наблюдения, в ходе которой анализируется финансовое положение должника, арбитражный суд, собрав все необходимые данные, приступает к рассмотрению дела о банкротстве по существу.

В деле о банкротстве для разрешения судом по существу ставится вопрос об установлении юридического факта банкротства должника. Этот вопрос решается на основании решения первого собрания кредиторов и с учетом результатов наблюдения.

В силу пункта 1 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

При изложенных обстоятельствах отсутствуют основания полагать, что суд первой инстанции при решении вопроса об утверждении конкурсного управляющего должен был руководствоваться решениями собрания кредиторов от 13.07.2012, проведенного конкурсным кредитором без участия временного управляющего и без заслушивания его отчета о результатах наблюдения, а не собрания от 10.08.2012, созванного и проведенного в соответствии со статьей 72 Закона о банкротстве.

В этой связи также подлежит отклонению довод заявителя апелляционной жалобы о необоснованности вывода суда первой инстанции о злоупотреблении Банком принадлежащим ему правом на созыв собрания кредиторов ИП Маршева А.Н.

Принимая во внимание, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не свидетельствуют о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения Арбитражного суда Кемеровской области от 27.08.2011, апелляционная инстанция считает судебный акт в обжалуемой части законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, 269 (п. 1), 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27 августа 2012 года по делу N А27-3824/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Новосибирского социального коммерческого банка "Левобережный" (открытого акционерного общества) в доход федерльного бюджета 2000 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

Н.А. Усенко Н.Н. Фролова