Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2012 г. N 11АП-15343/12

г. Самара

27 декабря 2012 г.

Дело N А72-2765/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 декабря 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Садило Г.М., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бабушкиной Е.С.,

с участием

Лица, участвующие в деле не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "ДГАТП" Соколова А.А., Ульяновская область, г. Димитровград на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 24 октября 2012 г. об отказе в удовлетворении заявления об устранении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" путем установления порядка распределения оставшихся на расчетном счете должника денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества в сумме 1 565 717 руб. 34 коп. и установления порядка удовлетворения требований залоговых кредиторов по делу N А72-2765/2009 (судья Рипка А.С.) о несостоятельности (банкротстве) ОАО "ДГАТП", Ульяновская область, г. Димитровград (ИНН 7302026086, ОГРН 1037300104698),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.04.2009 г. заявление открытого акционерного общества "Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие" (далее по тексту - ОАО "ДГАТП", должник) о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "ДГАТП" принято к производству.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.04.2010 г. в отношении ОАО "ДГАТП" введена процедура конкурсного производства.

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27.05.2010 г. конкурсным управляющим ОАО "ДГАТП" утвержден Соколов А.А.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 90 от 22.05.2010.

Конкурсный управляющий ОАО "ДГАТП" Соколов А.А. 25.04.2012 г. обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением об устранении разногласий между конкурсным управляющим ОАО "ДГАТП" и конкурсным кредитором ОАО "ДГАТП", чьи требования обеспечены залогом имущества должника ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" путем установления порядка распределения оставшихся на расчетном счете должника денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества в сумме 1 565 718 руб. 06 коп.; установить следующий порядок удовлетворения требований залоговых кредиторов в соответствии с п. 2.1 ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) и перечислить денежные средства на расчетные счета кредиторов в следующем размере: ЗАО АКБ "ГАЗБАНК" - 8 165 руб. 37 коп., ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" - 1 024 836 руб. 98 коп., ООО "Пролетарская управляющая компания" - 532 715 руб. 71 коп.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 24 октября 2012 г. заявление конкурсного управляющего ОАО "ДГАТП" оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ОАО "ДГАТП" Соколов А.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции. Устранить разногласия, возникшие между конкурсным управляющим ОАО "ДГАТП" Соколовым А.А. и кредитором, чьи требования обеспечены залогом имущества должника ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" путем установления порядка распределения оставшихся на расчетном счете должника денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества в сумме 1 565 717 руб. 34 коп. Установить следующий порядок удовлетворения требования залоговых кредиторов в соответствии с п. 2.1 ст. 138 Закона о банкротстве и перечислить денежные средства на расчетные счета кредиторов в следующем размере:

- ЗАО "ГАЗБАНК" - 10 128 руб. 90 коп.;

- ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" - 1 272 241 руб. 74 коп.;

- ООО "Пролетарская управляющая компания" - 283 346 руб. 72 коп.

Лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

От конкурсного управляющего ОАО "ДГАТП" Соколова А.А. элекронно поступило дополнение к апелляционной жалобе.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 24 октября 2012 г. об отказе в удовлетворении заявления об устранении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" путем установления порядка распределения оставшихся на расчетном счете должника денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества в сумме 1 565 717 руб. 34 коп. и установления порядка удовлетворения требований залоговых кредиторов по делу N А72-2765/2009 исходя из нижеследующего.

Как установлено судебной коллегией из материалов дела, определением Арбитражного суда Ульяновской области от 04.03.2010 г., оставленным без изменения Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2010 г., ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" включено в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ОАО "ДГАТП" с суммой основного долга 44 196 309 руб. 24 коп. и финансовых санкций 8 953 240 руб. 56 коп., обеспеченных залогом имущества должника; а также с суммой основного долга 8 453 328 руб. 92 коп. и финансовых санкций 1 046 759 руб. 44 коп.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 17.03.2010 г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2010 г., заявление ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" удовлетворено частично и требования включены в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ОАО "ДГАТП" с суммой основного долга 11 317 416 руб. 83 коп. и финансовых санкций 2 500 000 руб., обеспеченных залогом имущества должника по договорам залога от 14.03.2007 г. и от 20.03.2008 г., в остальной части заявление оставлено без удовлетворения.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.01.2010 г. требования ООО "Пролетарская Управляющая компания" включены в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ДГАТП" с суммой основного долга 45 190 334 руб. 78 коп. и финансовых санкций 20 000 руб., обеспеченных залогом имущества должника, и с суммой основного долга 36 369 565 руб. 78 коп. и финансовых санкций 97 182 руб. 29 коп.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2010 г. определение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.01.2010 г. отменено. Производство по заявлению ОАО "Пролетарская Управляющая компания" о включении требования с суммой основного долга 45 190 334 руб. 78 коп. и финансовых санкций 20 000 руб., обеспеченных залогом имущества должника, и с суммой основного долга 36 369 565 руб. 78 коп. и финансовых санкций 97 182 руб. 29 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие" прекращено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2010 г. отменено. Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.01.2010 г. оставлено без изменения.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 25.02.2010 г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2010 г., производство по заявлению ЗАО "ГАЗБАНК" в части требования в сумме 126 098 руб. 20 коп. прекращено, ЗАО "ГАЗБАНК" включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ДГАТП" с суммой основного долга 1 950 930 руб. 27 коп. и финансовых санкций 200 000 руб., обеспеченных залогом имущества должника по договору залога N 730/3 от 28.02.2008.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.12.2010 г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2011 г., в соответствии с отчетом по оценке N 2010/009-2 от 20.10.2010 г. и порядком реализации, определенным залоговым кредитором, ЗАО АКБ "ГАЗБАНК", утверждена начальная продажная цена заложенного имущества ОАО "ДГАТП", а именно: автомобиля КАМАЗ-53212, 1986 г.в., N Р379ОМ73, 1 ед. - 65 170 руб.; полуприцепа-фургона 972200, 2005 г.в., N АК 074773, 1 ед. - 224 890 руб.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.02.2011 г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2011 г., в соответствии с порядком реализации заложенного имущества, определенным залоговым кредитором, ООО "Пролетарская Управляющая компания", утверждена начальная продажная цена заложенного имущества ОАО "ДГАТП" в общей сумме 26 779 700 руб.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.05.2011 г., оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011 г. и постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.09.2011 г., утверждена начальная продажная цена заложенного имущества ОАО "ДГАТП" в общей сумме 35 399 505 руб.

Из представленных в материалы дела доказательств установлено, что ООО "Пролетарская Управляющая компания" предмет залога оставлен за собой, сумма оставления предмета залога за собой - 21 691 581 руб. 30 коп.

Залоговое имущество ЗАО "Газлизинг" реализовано на сумму 35 399 505 руб., а залоговое имущество ЗАО АКБ "Газбанк" реализовано на сумму 290 060 руб.

Общий размер денежных средств от реализации залогового имущества составил 57 381 146 руб. 30 коп.

Обращаясь с заявлением об урегулировании возникших разногласия конкурсный управляющий должника указал, на то, что разногласия между конкурсным управляющим и залоговыми кредиторами возникли в части определения размера денежных средств, подлежащих возврату залоговым кредиторам в порядке, установленном п. 2.1 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". По мнению конкурсного управляющего размер денежных средств, подлежащих возврату залоговым кредиторам, должен быть рассчитан пропорционально сумме денежных средств, полученных от реализации залогового имущества.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы апелляционной жалобы, с учетом обстоятельств дела считает, что требования, изложенные в апелляционной жалобы не подлежат удовлетворению, а обжалуемый судебный акт надлежит оставить без изменения, в силу следующего.

Порядок распределения денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества, определен в п.п. 1, 2 ст. 138 Закона о банкротстве. В соответствии с п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80% процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: 15% от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Из разъяснений, данных в абз. 1 и 2 п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее по тексту - Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 58) следует, что в соответствии с п. 1 ст. 138 Закона о банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов (платы за пользование деньгами). Оставшиеся 30 процентов вносятся на специальный банковский счет должника. С данного счета до 20% направляется на погашение требований кредиторов первой и второй очереди (независимо от даты возникновения указанных требований), а также на погашение аналогичных требований, возникших после возбуждения дела о банкротстве. Остальные средства направляются на погашение названных в законе видов текущих платежей - судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей. Судам необходимо учитывать, что в число судебных расходов в соответствии с пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве включаются также расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве. По смыслу Закона к этой категории текущих платежей относятся также расходы, связанные с продажей заложенного имущества (оплата издержек и вознаграждения организатора торгов и т.п.).

При этом абз. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 58 определено, что в случае отсутствия либо полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди (в том числе за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся от 20 процентов часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с п. 2.1 ст. 138 Закона о банкротстве, далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

Согласно п. 16 Постановления Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору (как в рассматриваемом случае), положения, изложенные в предыдущем пункте Постановления, применяются с учетом иной пропорции распределения выручки от продажи заложенного имущества - в соответствии с п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве.

Указание в апелляционной жалобе на наличие у ОАО "ДГАТП" задолженности перед кредиторами по заработной плате, как реестровой, так и текущей в размере 4 444 747 руб. 99 коп. не подтверждается имеющимися в деле доказательствами.

Из имеющегося в материалах дела отчетов конкурсного управляющего, в частности, от 20.12.2011 г., 30.01.2012 г. (отчёты в период поступления денежных средств от реализации залогового имущества), от 21.09.2012 г. (последний отчёт конкурсного управляющего на момент рассмотрения данного заявления) и приложенных к ним реестрам требований кредиторов следует, что первая очередь отсутствовала, размере требований включенных в состав второй очереди реестра требований кредиторов, в том числе заработная плата, составляет 936 726 руб. 56 коп.

Также материалами дела достоверно подтверждается, что работники должника уволены в период с 04.08.2010 г. по 24.08.2010 г., а работники, продолжающие свою деятельность в ходе конкурсного производства, отсутствуют (отчёты конкурсного управляющего от 20.12.2011 г. стр. 42, от 30.01.2012 г. стр. 42, от 21.09.2012 г. стр. 22). Доказательств обратного конкурсный управляющий должника, в нарушение положений ст. 65 АПК РФ, не представил.

Общая задолженность по заработной плате в размере 6 545 117 руб. 96 коп., на которую указывает конкурсный управляющий должника, не подтверждается материалами дела.

Судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что для проведения платежей в пользу кредиторов второй очереди требовалось выявление пропорции между денежными средствами, вырученными от реализации имущества находящегося в залоге у ООО "Пролетарская Управляющая компания", ЗАО "Газлизинг", ЗАО АКБ "Газбанк".

Используя системное толкование норм ст.ст. 134, 138 Закона о банкротстве с учетом упомянутых выше разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что при наличии непогашенных требований залогового кредитора, при отсутствии кредиторов первой и второй очереди, оставшиеся 15% от суммы, вырученной от реализации предмета залога, должны направляться на погашение непогашенных требований залогового кредитора и только потом на погашение текущих платежей (в том числе на погашение судебных расходов и расходов, связанных с продажей заложенного имущества) и на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

Исходя из пояснений конкурсного управляющего (заявление от 25.04.2012 г.) следует, что в состав размера задолженности по заработной плате была включена задолженность по текущим обязательным платежам. В отчете от 21.09.2012 г. конкурсный управляющий так же указал, что со специального банковского счета были оплачены текущие требования по обязательным платежам.

Судебная коллегия с учетом обстоятельств дела, принимая во внимание, что расходы на оплату налога на доходы физических лиц (далее по тексту - НДФЛ) в силу своей правовой природы являются обязательными публичными платежами, отклоняет довод апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции неправомерно отнес НДФЛ к категории обязательных платежей.

С учетом вышеизложенного, принимая во внимания, что, расчет, представленный конкурсным управляющим, не соответствует требованиям ст. 138 Закона о банкротстве, вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения требований конкурсного управляющего, является законным и обоснованным.

Иные доводы апелляционной жалобы всесторонне изучены судебной коллегией и не нашли своего подтверждения в материалах дела и в представленных доказательствах.

Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК РФ, заявитель апелляционной жалобы не доказал обстоятельства, на которые он ссылался как на основания своих требований и возражений.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 24 октября 2012 г. об отказе в удовлетворении заявления об устранении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" путем установления порядка распределения оставшихся на расчетном счете должника денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества в сумме 1 565 717 руб. 34 коп. и установления порядка удовлетворения требований залоговых кредиторов по делу N А72-2765/2009 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 24 октября 2012 г. об отказе в удовлетворении заявления об устранении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ЗАО "ГАЗЛИЗИНГ" путем установления порядка распределения оставшихся на расчетном счете должника денежных средств, вырученных от реализации залогового имущества в сумме 1 565 717 руб. 34 коп. и установления порядка удовлетворения требований залоговых кредиторов по делу N А72-2765/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Г.М. Садило Е.А. Серова