Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2013 г. N 17АП-4891/10

г. Пермь

18 января 2013 г.

Дело N А71-13368/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 января 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мартемьянов В. И.

судей Нилоговой Т.С., Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Габдрахмановой И.М.

при участии:

от заявителя Катышева К.В. - Ризатдинов Р.Р., дов. от 5.05.2012 г.,

от заявителя ООО "Меркурий" - Жукова С.А., дов. от 10.01.2013 г.

иные лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Катышева Кирилла Вячеславовича

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02 ноября 2012 года по делу N А71-13368/2008, вынесенное судьей Рязановой И.В.

по заявлениям Катышева К.В. и ООО "Меркурий"

к должнику ЗАО "Экспресс" г. Ижевск

заинтересованные лица: Колесников А.И., Соболева Д.В., Управление Росреестра по Удмуртской республике, Жилищный кооператив "Стрелец", Хасанова Л.Р.

о передаче жилого помещения

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Эксперсс" г. Ижевск (ОГРН 10218001655710, ИНН 1835006903)

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22 апреля 2010 г. Закрытое акционерное общество "Экспресс" г. Ижевск (далее - ЗАО "Экспресс") признано несостоятельным (банкротом), в отношении имущества должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Седов В.Ю.

Объявление о признании должника банкротом, открытии конкурсного производства и предъявлении требований кредиторами опубликовано в газете "Коммерсантъ" 08 мая 2010 г. за N 81.

С 15.08.2011 при банкротстве ЗАО "Экспресс" применяются правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 12.07.2011 N 210-ФЗ (определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 15.08.2011).

До завершения конкурсного производства Катышев Кирилл Вячеславович г. Ижевск (далее - Катышев К.В.) обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением, в котором с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений просит на основании пп. 5 п. 1 ст. 201.8 Закона о банкротстве обязать ЗАО "Экспресс" передать ему недвижимое имущество - квартиру N 85 по ул. Л. Толстого, д. 28 г. Ижевск во исполнение обязательства ЗАО "Экспресс" передать его в собственность (т.2, л.д. 7).

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 2.11.2012 г. в удовлетворении требований отказано.

Катышев К.В., не согласившись с определением, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении заявления. В апелляционной жалобе указывает, что материалами дела подтверждено, что разрешение на строительство жилого дома и на ввод дома в эксплуатацию было выдано на имя застройщика - ЗАО "Экспресс", договор на участие в долевом строительстве является действительным, обязательства со стороны Катышева К.В. исполнены в полном объеме, ЗАО "Экспресс" обязательство по передаче спорного жилого помещения не исполнило. В обоснование своей позиции заявитель также ссылается на то, что судом не были учтены п.п. 1 п. 3 ст. 201.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", сложившаяся судебная практика - Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 г. N 15961/11.

В судебном заседании заявитель апелляционной жалобы на удовлетворении заявленных требований настаивает.

Представитель ООО "Меркурий" письменного отзыва не представил, в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, считает выводы суда, послужившие основанием для отказа в удовлетворении заявленных Катышевым К.В. требований, законными и обоснованными.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между Катышевым К.В. и ЗАО "Экспресс" был заключен договор N 01/019/2009-999 на участие в долевом строительстве жилого дома от 21.01.2009 (номер государственной регистрации 18-1801/019/2009-999), согласно условиям которого Катышев К.В. обязался принять долевое участие в строительстве квартиры в 4-х секционном, многоэтажном, многоквартирном жилом доме секции (подъезд) N 3,4 со встроенными конторскими помещениями и объектами обслуживания на 1 этаже по проезду Л. Толстого в Индустриальном районе г. Ижевска, а ЗАО "Экспресс" - сдать дом в эксплуатацию ориентировочно в I полугодии 2009 г., по окончанию строительства и получения разрешения на ввод дома в эксплуатацию передать Катышеву К.В. по акту приема-передачи, но не позднее 01.09.2009, в собственность трехкомнатную квартиру N 85, общей планируемой площадью 99,07 кв.м. (планируемая площадь 104,67 кв.м.), расположенную на 5-м этаже 3-ей секции жилого дома N 28 по проезду Л. Толстого, г. Ижевска.

Стоимость квартиры стороны определили в размере 2 600 000 руб. (п. 3.3 договора).

ЗАО "Экспресс" условия договора N 01/019/2009-999 на участие в долевом строительстве жилого дома от 21.01.2009 не выполнило.

Со своей стороны Катышевым К.В. в подтверждение оплаты стоимости договора представлены уведомление N б/н от 17.01.2009, соглашение о зачете взаимных требований N б/н от 23.01.2009, накладная N Т-000074 от 21.06.2005.

Представителем ЗАО "Экспресс" достоверность документов, подтверждающих такой способ оплаты по договору N 01/019/2009-999 на участие в долевом строительстве жилого дома от 21.01.2009, не оспаривалась.

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию ЗАО "Экспресс" получено 20.07.2011 (разрешение N 1031800554400-"52", л.д. 13 т.д. 2).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции пришел к выводу о том, что конкурсным управляющим ЗАО "Экспресс" многоэтажный жилой дом N 28 по ул. Л. Толстого (3, 4 секции), в котором расположена спорная квартира, был по акту N 2 от 14.07.2010 передан ЖК "Стрелец" г. Ижевск, доказательства обладания ЗАО "Экспресс" правом собственности на спорное жилое помещение в материалах дела отсутствуют.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и(или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и(или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и(или) иного объекта недвижимости.

Согласно п.п. 5 п. 1 ст. 201.8 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве с соблюдением установленного настоящей статьей порядка подлежат предъявлению и рассмотрению, в том числе, требования других лиц к застройщику или застройщика к другим лицам о передаче недвижимого имущества во исполнение обязательства передать его в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в пользование.

Согласно ч. 3 ст. 201.11 Закона о банкротстве передача участникам строительства жилых помещений может быть осуществлена при одновременном соблюдении следующих условий:

1) наличие полученного в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома, строительство которого завершено;

2) застройщиком и участниками строительства не подписаны передаточные акты или иные документы о передаче участникам строительства жилых помещений;

3) стоимость передаваемых жилых помещений не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, или тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу участникам строительства жилых помещений, или на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 статьи 201.10 настоящего Федерального закона;

4) имущества, которое остается у должника после передачи участникам строительства жилых помещений, достаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди или на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона;

5) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на многоквартирный дом, строительство которого завершено, земельный участок, передаваемые жилые помещения, либо указанные кредиторы согласились на передачу участникам строительства жилых помещений, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 статьи 201.10 настоящего Федерального закона;

6) всем участникам строительства передаются жилые помещения в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, и передаваемых жилых помещений достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 статьи 201.10 настоящего Федерального закона). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения.

Согласно п. 7 ст. 201.10 Закона о банкротстве, если жилых помещений в многоквартирном доме после завершения его строительства не будет достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений в указанном многоквартирном доме, в том числе при наличии требований нескольких участников строительства о передаче жилых помещений в отношении одних и тех же жилых помещений в указанном многоквартирном доме, передача объекта незавершенного строительства возможна при условии, что в результате отказа отдельных участников строительства от получения жилых помещений в указанном объекте строительства их будет достаточно для удовлетворения требований оставшихся участников строительства. Заявления о данных отказах направляются арбитражному управляющему и в арбитражный суд.

При этом требования отказавшихся от получения жилых помещений граждан - участников строительства или юридических лиц - участников строительства преобразовываются в денежные требования в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, и подлежат погашению в составе требований кредиторов соответственно третьей и четвертой очереди.

Из материалов следует, что предусмотренные ч. 3 ст. 201.11 Закона о банкротстве условия для передачи Катышеву вышеуказанного жилого помещения отсутствуют, поскольку между ООО "Меркурий" и ЗАО "Экспресс" заключен договор N 199 об инвестировании строительства многоквартирного дома от 11.01.2006, в соответствии с которым ООО "Меркурий" обязалось принять участие в финансировании строительства 4-х секционного многоквартирного многоэтажного жилого дома с конторскими помещениями и объектами обслуживания на первом этаже по проезду Л. Толстого в Индустриальном районе г. Ижевска в размере 5 146 515 руб. 00 коп., а ЗАО "Экспресс" - обеспечить строительство, ввод дома в эксплуатацию (ориентировочно I квартал 2007 г.), в течение месяца с момента ввода дома в эксплуатацию передать в собственность ООО "Меркурий" квартиры (жилые помещения):

трехкомнатные квартиры N N 37, 62, 85, расположенные соответственно

на 2-м, 8-м, 5-м этажах, общей (проектной) площадью 104,67 кв.м., 68, 85

кв.м. и 104,67 кв.м. соответственно.

В счет цены договора N 199 об инвестировании строительства многоквартирного дома от 11.01.2006 ООО "Меркурий" производит выполнение строительно-монтажных работ по договорам подряда N 112 от 07.12.2005 и N 137 от 21.12.2005 в сроки согласно графику производства работ, утвержденному ЗАО "Экспресс" с фиксированным индексом (п. 3.2 договора).

ООО "Меркурий" выполнены работы по договорам подряда на выполнение строительных работ договор N 72 от 10.01.2006, N 29 от 14.02.2006, NN 77, 78 от 25.04.2006 (счет-фактура N 9 от 24.04.2006, справка о стоимости выполненных работ и затрат N б/н от 20.02.2006, акт о приемке выполненных работ N б/н от 22.02.2006, счет-фактура N 23 от 30.06.2006, справка о стоимости выполненных работ и затрат N б/н б/д, акт о приемке выполненных работ N б/н б/д, счет-фактура N 35 от 01.08.2006, справка о стоимости выполненных работ и затрат N б/н от 28.07.2006, акт о приемке выполненных работ N б/н от 28.07.2006, счет - фактура N 33 от 01.08.2006, справка о стоимости выполненных работ и затрат N б/н от 26.07.2006, акт о приемке выполненных работ NN 1-4 от 26.07.2006).

Соглашениями о зачете взаимных требований N N 450-453 от 31.08.2006 выполненные работы по указанным договорам зачтены в счет оплаты по договору N 199 об инвестировании строительства многоквартирного дома от 11.01.2006 в размере 1 936 395 руб. 00 коп. за квартиру N 85 (акт сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2006 по 01.02.2010).

ЗАО "Экспресс" условия договора N 199 об инвестировании строительства многоквартирного дома от 11.01.2006 с ООО "Меркурий" также не выполнило.

Договор N 01/019/2009-999 на участие в долевом строительстве жилого дома от 21.01.2009 и договор N 199 об инвестировании строительства многоквартирного дома от 11.01.2006 по правовой природе относятся к договору купли-продажи будущей недвижимой вещи.

ООО "Меркурий" с заявлением об отказе от получения названных жилых помещений в указанном объекте строительства к арбитражному управляющему и в арбитражный суд не обращалось.

Следовательно, правовых оснований для обязания ЗАО "Экспресс" передать заявителю недвижимое имущество - квартиру N 85 по ул. Л. Толстого, д. 28 г. Ижевск во исполнение обязательства ЗАО "Экспресс" передать его в собственность, не имеется.

При этом арбитражный суд апелляционной инстанции учитывает, что предметом заявленных Катышевым К.В. требований, исходя из содержания оспариваемого определения, ходатайств об уточнении предмета заявленных требований и письменных пояснений к ним (т.2, л.д. 7, 10) было не признание права собственности, а обязание должника передать недвижимое имущество во исполнение обязательства ЗАО "Экспресс" передать его в собственность. В рамках этого предмета они были рассмотрены судом первой инстанции. Возражений по данному вопросу заявителем апелляционной жалобы не представлено.

Требование о государственной регистрации права собственности заявителя на недвижимое имущество в суде первой инстанции Катышевым К.В. не заявлялось, впервые заявлено им в апелляционной жалобе, следовательно, в соответствии с п. 7 ст. 268 АПК РФ оно не принимается и не рассматривается судом апелляционной инстанции.

Ссылка заявителя на постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 г. N 15961/11 не может быть принята, поскольку предмет заявленных требований и фактические обстоятельства по данному делу не аналогичны установленным судом первой инстанции.

При изложенных обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со ст. 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 110, 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02 ноября 2012 года по делу N А71-13368/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

В.И.Мартемьянов

Судьи

С.И.Мармазова Т.С.Нилогова