Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2013 г. N 09АП-381/13

г. Москва

15 февраля 2013 г.

Дело N А40-58525/12-158-565

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 февраля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.

судей: Мартыновой Е.Е., Смирнова О.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сакевич И.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Магазин "Садовое кольцо"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2012

по делу N А40-58525/12-158-565, принятое судьей Жура О.Н.

по иску Гудимовой Анны Алексеевны, Касимовой Марзии Абдулхановны, Гибадуллиной Сании Абдуловны, Тюриной Екатерины Анатольевны

к ООО "Магазин "Садовое кольцо" (ОГРН 102773979008525, 127006, г.Москва, ул.Садовая Триумфальная, д.22/31, стр.1), ООО Коммерческий банк "Еврокапитал-Альянс" (ИНН 7608011369. 152025, Ярославская обл., г.Переславль-Залесский, ул.Комсомольская, д.1а), Управлению федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (115191, г.Москва, ул. Б. Тульская, д.15)

о признании договоров недействительными, признании действий Управления федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии незаконными, обязании аннулировать регистрационную запись

при участии в судебном заседании:

от истцов:

от Гудимовой А.А. - Ленская Т.Б. по доверенности от 28.10.2011;

от Касимовой М.А. - Ленская Т.Б. по доверенности от 28.10.2011;

от Гибадуллиной С.А. - Ленская Т.Б. по доверенности от 07.10.2011;

от Тюриной Е.А. - Ленская Т.Б по доверенности от 08.08.2012;

от ответчиков:

от ООО "Магазин "Садовое кольцо" - Попович В.В. по доверенности от 15.08.2011 (выдана генеральным директором Беловым В.И.); Кривошеев А.Ф. по доверенности от 01.02.2013 (выдана генеральным директором Беловым В.И.),

Ленская Т.Б. по доверенности от 21.01.2013 (выдана генеральным директором Гудимовой А.А.);

от ООО Коммерческий банк "Еврокапитал-Альянс" - не явился, извещен;

от Управления федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Гудимова А.А., Касимова М.А., Гибадуллина С.А., Тюрина Е.А. обратились в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к ООО "Магазин "Садовое кольцо" (общество), ООО КБ "Еврокапитал-Альянс", Управлению Росреестра по г.Москве о признании недействительным договора о предоставлении кредитной линии от 13.03.2012 г. и договора залога недвижимого имущества от 13.03.2012 г., заключенных между ООО "Магазин "Садовое кольцо" и ООО КБ "Еврокапитал-Альянс", признании незаконными действий Управления Росреестра по г.Москве по государственной регистрации ипотеки, обязании Управления Росреестра по г.Москве аннулировать в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним регистрационную запись от 22.03.2012 г.

Исковое заявление мотивировано тем, что истцы являются участниками ООО "Магазин "Садовое кольцо", 13.03.2012 г. между ООО "Магазин "Садовое кольцо" и ООО КБ "Еврокапитал-Альянс" заключены договоры о предоставлении кредитной линии и договор залога принадлежащего обществу недвижимого имущества. Договор от имени ООО "Магазин "Садовое кольцо" заключен Беловым В.И., который не имел полномочий на совершение оспариваемых сделок, поскольку протокол общего собрания участников ООО "Магазин "Садовое кольцо" от 03.09.2010 г., которым Белов В.И. назначен генеральным директором общества, признан недействительным решением Арбитражного суда г.Москвы от 15.12.2011 г. Кроме того, сделки являются крупными и совершены с нарушением установленного ст.46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядка одобрения крупной сделки.

Судом в порядке ст.49 АПК РФ принято заявление об изменении предмета иска, в котором истцы просят признать недействительным договор о предоставлении кредитной линии от 13.03.2012 г., договор залога недвижимого имущества от 13.03.2012 г., признать недействительной регистрационную запись N 77-77-18/022/2012-293 от 22.03.2012 г., произведенную Управлением Росреестра по г.Москве о государственной регистрации договора залога от 13.03.2012 г.

Представителем истцов в судебном заседании было заявлено ходатайство об отказе от исковых требований в части признания незаконными действий Управления Росреестра по г.Москве по государственной регистрации ипотеки и обязании Управления Росреестра по г.Москве аннулировать регистрационную запись от 22.03.2012 г.

Представитель ООО КБ "Еврокапитал-Альянс" возражал против удовлетворения иска по доводам отзыва, согласно которому Белов В.И. на дату совершения сделки обладал полномочиями на заключение оспариваемых договоров, крупная сделка была одобрена в установленном порядке, о чем банку была представлена выписка из протокола N 8/2011 от 16.09.2011 г. внеочередного общего собрания участников общества. Указанным протоколом одобрено получение кредита с предоставлением в качестве обеспечения в залог нежилого помещения.

Представитель Управления Росреестра по г.Москве возражал против удовлетворения исковых требований в части, направленной к данному ответчику, в остальной части оставил исковые требования на усмотрение суда.

Арбитражный суд города Москвы решением от 21.11.2012 прекратил производство по исковым требованиям Гудимовой А.А., Касимовой М.А., Гибадуллиной С.А., Тюриной Е.А. о признании незаконными действий Управления Росреестра по г.Москве по государственной регистрации ипотеки, обязании Управление Росреестра по г. Москве аннулировать запись в Едином государственном реестре прав.

Исковое заявление Гудимовой А.А., Касимовой М.А., Гибадуллиной С.А., Тюриной Е.А. к ООО "Магазин "Садовое кольцо", ООО Коммерческий банк "Еврокапитал-Альянс", Управлению федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии о признании договоров недействительными удовлетворено частично:

Признан недействительным договор N 01-05/2012-КДЮ от 13.03.2012 г. о предоставлении кредитной линии, заключенный между Коммерческии банком "Еврокапитал-Альянс" (ООО) и ООО "Магазин "Садовое кольцо",

Признан недействительным договор залога недвижимого имущества от 13.03.2012 г., заключенный между Коммерческим банком "Еврокапитал-Альянс" (ООО) и ООО "Магазин "Садовое кольцо".

В остальной части в удовлетворении искового заявления отказано.

Не согласившись с принятым решением, представляемое от имени генерального директора Белова В.И. общество (далее - ответчик), подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда в удовлетворенной части иска и отказать в удовлетворении этих требований.

В обоснование своей позиции ответчик указывает, что судом допущено нарушение в оценке достоверности доказательств, подтверждающих наличие у истцов 88,022 % долей в уставном капитале, что привело суд к ошибочному выводу о принадлежности истцам 88,022 % долей; что вывод суда о том, что ответчик ООО "Магазин "Садовое кольцо" в лице Генерального директора Белова В.И. не представило доказательств одобрения сделки, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку представлен не оспоренный протокол N 8/2011 от 16.09.2011 (т.4 л.д.33-35); что 16.09.2011 одновременно было проведено два собрания участников общества, оформленных протоколами N 2/2011 от 16.09.2011 и N 8/2011 от 16.09.2011; что представитель истцов не имел полномочий на изменение предмета иска, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие полномочия представителя ответчиков изменять предмет иска.

В письменных пояснениях на апелляционную жалобу истцы просят решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Возражений в части отказа не заявлено.

В соответствии со ст.156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие Банка и Управления, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ответчика поддержали доводы и требования апелляционной жалобы.

При этом ими заявлено ходатайство об отложении рассмотрения дела "для реализации ответчиком права обратиться в арбитражный суд города Москвы с заявлением о пересмотре решения в связи с отменой решения по делу N А40-113393/11-87-927, послужившего основанием для судебного акта по данному делу".

Ходатайство отклонено, поскольку данное обстоятельство не является основанием для отложения дела; заявитель ходатайства ошибочно смешивает и трактует предусмотренные ст.ст. 158 и 309 АПК РФ основания; на указанное решение суд первой инстанции сослался лишь дополнительно, и оно не является единственным вступившим в силу судебным актом, на которое указал суд в рамках рассмотрения настоящего дела.

Представитель истцов и общества в лице его генерального директора Гудимовой А.А. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в обжалуемой части, при отсутствии возражений сторон, в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и письменных пояснений, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Гудимова А.А., Касимова М.А., Гибадуллина С.А., Тюрина Е.А. являются участниками ООО "Магазин "Садовое кольцо" и владеют в совокупности 88,022% долей в уставном капитале общества.

Данное обстоятельство подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 17.04.2012 г., установлено судебными актами.

13.03.2012 г. между КБ "Еврокапитал-Альянс" (ООО) и ООО "Магазин "Садовое кольцо" в лице генерального директора Белова В.И. заключен договор о предоставлении кредитной линии N 01-05/2012-КДЮ, в соответствии с п.1.1 которого банк представляет заемщику денежные средства на условиях договора в рамках кредитной линии в размере 40.000.000 руб.

Обеспечением возврата кредита и уплаты причитающихся банку процентов является залог недвижимого имущества на условиях договора залога недвижимого имущества от 13.03.2012 г. (п. 2.2 договора).

13.03.2012 г. между КБ "Еврокапитал-Альянс" (ООО) и ООО "Магазин "Садовое кольцо" в лице генерального директора Белова В.И. заключен договор залога недвижимого имущества, предметом которого является передача залогодателем в залог залогодержателю - КБ "Еврокапитал-Альянс" ООО принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества - нежилого помещения по адресу: г.Москва, ул.Садовая-Триумфальная, д.22/31, площадью 2.783,9кв.м., кадастровый номер 53430.

Договор залога недвижимого имущества от 13.03.2012 г. зарегистрирован Управлением Росреестра по г.Москве, о чем в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним внесена регистрационная запись N 77-77-18/022/2012-293 от 22.03.2012 г. об ипотеке указанного нежилого помещения.

Как усматривается из бухгалтерского баланса ООО "Магазин "Садовое кольцо" за 2011 год, указанные сделки в силу п. 1 ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" являлись крупными для ООО "Магазин "Садовое кольцо", поскольку балансовая стоимость имущества общества на последнюю дату отчетного периода, отраженная в графе "основные средства", составляла 2.033.000 руб.

Данное обстоятельство стороны не оспаривают.

При этом общая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату составляла 15.311.000 руб.

В обоснование доводов об одобрении оспариваемой сделки в дело представлена копия выписки из протокола N 8/2011 от 16.09.2011 г. внеочередного общего собрания участников ООО "Магазин "Садовое кольцо", находящейся в материалах регистрационного дела Управления Росреестра по г.Москве.

Из содержания выписки усматривается, что внеочередным общим собранием участников приняты решения об одобрении заключения договора займа (кредита) в ООО КБ "Еврокапитал-Альянс" на сумму 40.000.000 руб.; об одобрении в качестве обеспечения обязательств по кредитному договору заключение с ООО КБ "Еврокапитал-Альянс" договора залога недвижимого имущества - нежилого помещения по адресу: г.Москва, ул.Садовая-Триумфальная, д.22/31, площадью 2.783,9 кв.м.

Руководствуясь п. 6 ст. 43, ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст.ст. 12, 51, 57 ГК РФ, п. 2 ст. 2 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", суд первой инстанции обоснованно иск удовлетворил в указанной выше и обжалуемой ответчиком части.

При этом, удовлетворяя иск в части, суд первой инстанции исходил из того, что подлинный протокол N 8/2011 от 16.09.2011 г. внеочередного общего собрания участников ООО "Магазин "Садовое кольцо" ни банком, ни ответчиком в дело не представлен; что в силу п.5 ст.71 АПК РФ арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств; что поскольку подлинный протокол N 8/2011 от 16.09.2011 г. в дело не представлен, а представлена только копия выписки из указанного документа, представитель истцов - участников общества отрицает факты, в подтверждение которых представлен документ, суд не может считать доказанным факт одобрения оспариваемых сделок общим собранием участников общества; что решением по делу N А40-132387/11-87-1112 от 15.05.2011 г., вступившим в законную силу, отказано в удовлетворении искового заявления Гудимовой А.А., Касимовой М.А. к ООО "Магазин "Садовое кольцо" о признании недействительными решений общего собрания участников общества от 16.09.2011 г., оформленных соответствующим протоколом; что указанным решением установлено, что 16.09.2011 г. проведено общее собрание участников ООО "Магазин "Садовое кольцо" с повесткой дня, отличной от содержания представленной копии выписки из протокола N 8/2011 от 16.09.2011 г., по вопросам, не касающимся одобрения оспариваемых сделок, иные общие собрания 16.09.2011 г. с иной повесткой дня не проводились; что доводы ответчиков об одобрении оспариваемых сделок, основанные на копии выписки из протокола N 8/2011 от 16.09.2011 г., направлены на переоценку вступивших в законную силу судебных актов; что предусмотренный ст.46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядок одобрения крупной сделки не соблюден, соответствующее решение в установленном законом порядке общим собранием ООО "Магазин "Садовое кольцо" не принималось; что надлежащие доказательства в опровержение доводов иска о несоблюдении установленного законом порядка одобрения крупной сделки ответчиками не представлены.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

Вступившими в законную силу судебными актами по делам N А40-8394/08-81-86, N А40-9203/08-136-68, N А40-34242/08-57-265 и N А40-108506/09-100-640, имеющими для настоящего спора преюдициальное значение, установлена легитимность распределения долей между участниками общества, в том числе между Гудимовой А.А. - 10%, Тюриной Е.А. - 77,948% уставного капитала.

Данное обстоятельство подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Законность (незаконность) владения Тюриной Е.А. долями в уставном капитале общества в указанном размере в предмет доказывания по настоящему спору не входит. Арест на ее долю не имеет юридического значения для рассмотрения настоящего спора.

Судебными актами по делу N А40-113393/11-87-927 установлено, что общее собрание с участием истцов, состоявшееся 16.09.2011, проведено с повесткой дня, включающей именно четыре вопроса.

1. О прекращении полномочий ранее избранного генерального директора общества.

2. Об избрании генерального директора общества.

3. О выборе участника общества и наделении его полномочиями на подписание трудового договора с вновь назначенным генеральным директором.

Факт того, что 16.09.2011 проведено только одно общее собрание участников, причем, с вышеуказанной повесткой дня, является вступившее в законную силу решение Арбитражного суда г. Москвы от 15 мая 2012 г. по делу N А40-132387/11-87-1112. В мотивировочной части решения суд указал, что согласно пояснениям ООО "Магазин "Садовое кольцо" в лице генерального директора Белова В.И. никакого "параллельного" собрания отдельно от собрания от 16.09.2011 в 17:00, проведенного по уведомлению от 10.08.2011, обществом не проводилось, по дополнительным вопросам повестки дня решения не принимались, в результате проведения данного собрания Белов В.И. не был избран генеральным директором общества, за предоставлением займа (т.2 л.д.1) Белов В.И., как генеральный директор ООО "Магазин "Садовое кольцо", обращался на основании другого решения общего собрания участников общества (от 12.08.2012).

Учитывая наличие между участниками общества корпоративного конфликта и проведения собраний общества без участия противоположной по интересам стороны, апелляционный суд полагает сделки заключенными в нарушение ст.10 ГК РФ (обременение имущества общества вопреки воле истцов, обладающих основным размером долей), и решение суда первой инстанции правильно направлено на сохранение положения, существовавшего до заключения сделок, при том что именно указанное недвижимое имущество фактически является объектом этого конфликта интересов участников общества.

Банк в данном случае действовал неосмотрительно, поскольку оригинал протокола собрания об одобрении спорных сделок отсутствует.

Ответчик не доказал, что истцы участвовали и одобрили спорные сделки, в том числе с оформлением протокола N 8/2011 от 16.09.2011, при том что он сам заявляет о проведении двух различных собраний, то есть различными составами участников. Таким образом, ответчик сам подтверждает, что в одобрении спорной сделки, на которое он ссылается, истцы не участвовали и, соответственно, не одобряли сделку.

В соответствии с п.6 ст.43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решения общего собрания участников общества, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня данного собрания (за исключением случая, если на общем собрании участников общества присутствовали все участники общества), либо без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Таким образом, ответчики не представили надлежащих и допустимых доказательств одобрения оспариваемых крупных сделок.

Поэтому спорные сделки недействительны.

При таких обстоятельствах довод ответчика о том, что истцы не представили копию протокола N 8/2011 от 16.09.2011 иного содержания, не влияет на выводы суда по обстоятельствам настоящего дела.

Ответчик не доказал, что суд не проверил и сделал не соответствующие доказательствам выводы при принятии уточнений в порядке ст. 49 КПК РФ в отношении полномочий представителя истцов.

В материалах дела имеются доверенности, действующие на момент рассмотрения дела и подтверждающие полномочия представителя истцов на изменение предмета иска и на отказ от исковых требований (т.1 л.д.10-14).

Несмотря на стадию апелляции, суд разъясняет ответчику, что истцов по настоящему делу всего четыре человека.

Тюрина Галина Иосифовна, которую ответчик указывает в своих многочисленных документах, и на отсутствие полномочий действовать от ее имени он указывает с целью любым способом добиться отмены решения суда, не является истцом и участником настоящего дела.

Указанное обстоятельство лишь подтверждает недобросовестность ответчика и злоупотребление процессуальными правами (неуплата госпошлины по апелляционной жалобе с целью оставления дела без движения), в том числе путем необоснованного заявления отвода составу суда и попытками отложить заседание при отсутствии правовых оснований и затянуть процесс вступления в силу решения суда (помимо указанного выше ходатайства - ссылки на позднее время, при том что с целью срыва рассмотрения жалобы ответчик сам заявил об отводе составу суда, в том числе ссылаясь как на основание для отвода на вынесение судом постановления по ранее рассмотренным делам не в пятидневный, а в более короткий срок; на, якобы, наличие ходатайства банка об отложении).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25 октября 2012 г. по делу N А40-90888/11-147-793 признана незаконной государственная регистрация в налоговом органе Белова В.И в качестве генерального директора ООО "Магазин "Садовое кольцо", а именно решение МИФНС России N 46 по г. Москве от 12.08.11 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, оформленное в ЕГРЮЛ записью N2117747807373 признано незаконным и отменено в полном объеме.

Основанием для принятия решения, в частности, послужило то обстоятельство, что протокол общего собрания, подтверждающий избрание Белова В.И. руководителем ООО "Магазин "Садовое кольцо", от 03.09.10 N 7/2010 признан вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-72433/11-159-598 не имеющим силы ввиду отсутствия кворума.

Соответственно, было признано, что поданное регистратору заявление о государственной регистрации Белова В.И. в качестве генерального директора общества содержало недостоверные сведения о заявителе и подано неуполномоченным лицом.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2012 по делу N А40-58525/12-158-565 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Е.Е. Мартынова О.В. Смирнов