Определение Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2012 г. N 08АП-829/13

г. Тюмень

13 декабря 2012 г.

Дело N А70-6332/2012

Судья Арбитражного суда Тюменской области Ли Э.Г., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мундуть Н.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела, возбужденного по заявлению уполномоченного органа в лице Управления Федеральной налоговой службы по Тюменской области о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация",

заявление общества с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация" о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки,

при участии в судебном заседании представителей:

от должника: не явились, уведомлены надлежащим образом;

от конкурсного управляющего: до перерыва - Шушунов В.А., по доверенности от 07 сентября 2012 года (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации), после перерыва - не явились;

от лица, в отношении которого совершена оспариваемая сделка (ООО "СМУ-4"): Глебов А.В., по доверенности от 24 мая 2012 года (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 23 августа 2012 года по настоящему делу общество с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация" признано несостоятельным (банкротом). В отношении него открыто конкурсное производство на шесть месяцев со дня принятия решения по упрощённой процедуре ликвидируемого должника. Конкурсным управляющим утверждён Лазарев Дмитрий Вениаминович.

24 октября 2012 года в Арбитражный суд Тюменской области поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация" о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки.

Судебное заседание по рассмотрению заявления кредитора назначено на 15 ноября 2012 года.

Определением Суда от 15 ноября 2012 года судебное заседание отложено на 11 декабря 2012 года.

До судебного заседания - 11 декабря 2012 года лицом, в отношении которого совершена оспариваемая сделка (ООО "СМУ-4") представлен отзыв на заявление с возражениями на заявление должника о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки. К указанному отзыву приложены: отчёт N 44; копии актов сверки от 15.04.2010 г., 12.10.2010 г., 27.10.2010 г., 11.01.2011 г., 13.07.2011 г., 11.01.2012 г., 14.05.2012 г.; копия отчёта по основным средствам от 27.10.2010 г.; копии претензий от 15.04.2010 г., 12.10.2010 г., 13.07.2011 г.; копии ответов на претензии от 19.04.2010 г., 14.10.2010 г.; копии свидетельств о государственной регистрации права 72 НЕ 043814, 72 НЕ 043815, 72 НК 627002, 72 НК 027001, 72 НЕ 043811, 72 НЕ 043812.

В судебном заседании, начатом 11 декабря 2012 года в 09 часов 55 минут, объявлен перерыв судебного заседания до 13 декабря 2012 года до 10 часов 45 минут.

Информация о перерыве размещена на официальном сайте Суда.

Во время перерыва - 12 декабря 2012 года от конкурсного управляющего поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

С учётом того, что после перерыва протокол судебного заседания ведёт помощник судьи Мундуть Н.Г., заявление общества с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация" о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки рассматривается сначала.

После перерыва, в судебном заседании представитель лица, в отношении которого совершена оспариваемая сделка (ООО "СМУ-4"), заявленные требования о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки не признал, по основаниям, изложенных в отзыве.

Заявленные требования, со ссылкой на статьи 12, 63, 301, 302, 348, 349 Гражданского кодекса Российской Федерации, статью 24.1 Закона Российской Федерации "О залоге", обоснованы тем, что, по мнению конкурсного управляющего, у лица, в отношении которого совершена оспариваемая сделка (ООО "СМУ-4") отсутствовали правовые основания на обращение взыскания на предмета залога во внесудебном порядке, поскольку соглашение об удовлетворении требований за счёт залогового имущества не составлялось и не подписывалось.

Согласно пункта 1 статьи 61.1. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии со статьёй 166 Гражданского кодекса РФ, сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в Кодексе. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.

В силу пункта 1 статьи 167 Гражданского кодекса РФ, недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Как установлено судом и подтверждено материалами дела, 27 октября 2010 года между обществом с ограниченной ответственностью "СМУ-4" (Залогодержатель) и Должником (Арендатор) был заключен договор залога N 1, согласно которого обеспечиваются обязательства, возникшие из договоров аренды недвижимости (нежилых помещений) от 11.01.2010 г., 11.01.2011 г., 11.01.2012 г., заключенных в городе Тобольске между ООО "СМУ-4" и ООО "Тобольскстройреставрация" о передаче Арендатору во временное владение и пользование нежилых помещений общей площадью 923,3 кв.м., в том числе 110,5 кв.м. двухэтажного кирпичного здания - АБК, назначение - административное, общей площадью 198.10 м.кв., расположенного по адресу: 626150, Тюменская область, г. Тобольск, БСИ-2, квартал 2, N 5 (административные помещения) и 812,8 м.кв. помещений производственного назначения (производственные помещения) - одноэтажное металлическое строение - столярный цех общей площадью 291.50 м.кв.; склад общей площадью 63.7 м.кв.; склад общей площадью 17,2 м.кв.; одноэтажное металлическое строение - склад обшей площадью 148,2 м.кв.; 292.2 м.кв. одноэтажного металлического строения - гараж общей площадью 368,4 м.кв., расположенных по адресу: 626150, Тюменская область, г. Тобольск, БСИ-2, квартал 2, N 5, строения 11, 3, 5, 7, 6, соответственно.

Согласно дополнительного соглашения N 1 от 27.10.2010 г. к договору аренды от 11.01.2010 г., арендная плата за период действия договора аренды от 11.01.2010 г. с 11.01.2010 г. по 31.12.2010 г. выплачивается Арендатором в полном объёме в течение 10 дней с момента окончания действия Договора аренды и передачи имущества Арендодателю. Акт приема-передачи был подписан 31.12.2010 г. Сумма задолженности: 3 721 680 рублей.

Задолженность по арендной плате на сегодняшний день по договору аренды от 11.01.2011 г. составляет: 3 721 680 рублей.

Задолженность по арендной плате по договору аренды от 11.01.2012 г. составляет: 1 240 560 рублей.

В настоящее время обязанности по выплате арендной платы ООО "Тобольскстройреставрация" не исполнены и не исполняются.

Согласно описи заложенного имущества, являющейся неотъемлемой частью указанного выше договора залога N 1, заложенным имуществом, за счёт которого подлежат удовлетворению требования залогодержателя, является движимое имущество:

НЕФАЗ 93341-07, VIN X1F93341C80000083, тип ТС п/прицеп автомобильный, государственный регистрационный знак АТ866772, 2008 года изготовления, кузов (кабина, прицеп) N X1F93341C80000083, цвет кузова (кабины, прицепа) синий, ПТС 02МР 751103, свидетельство о регистрации 72СО N 069228 от 17.09.2008 г., инв. N 00000015;

СЗАП 85512, VIN X1F855120Y0000514, тип ТС прицеп-самосвал 85512, государственный регистрационный знак АТ228472, 2000 года изготовления, кузов (прицеп) N 0000514, цвет кузова, (кабины) оранжевый, ПТС 02ЕХ 199617, свидетельство о регистрации 720Н N 565107 от 14.07.2006 г. инв. Ю000003;

КС-35-77-4(МАЗ-5337), тип ТС специальный автокран, государственный регистрационный знак 62МА72, 1992 года изготовления, модель, N двигателя ЯМЗ-236НЕ-20-30124813-03, цвет кузова (кабины, прицепа) серый, ПТС 59МН 482686, свидетельство о регистрации ТС 72СЕ N732016 от 03.2008 г. инв. N 00000008;

BAW-Феникс BJ1065P6L6F, VIN LHBPDPUS57N012418, тип ТС грузовой- бортовой, государственный регистрационный знак Е021ТХ72, 2007 года изготовления, модель, N двигателя СA4D32-12 01285311, шасси (рама) N LHBPDPUS57N012418, цвет кузова (кабины, прицепа) синий, ПТС 73ТУ 741346, свидетельство о регистрации 72СЕ N 723163 от 20.02.2008 г., инв. N 00000007;

ГАЗ-31105, VIN ХТН31105041237998, тип ТС легковой, государственный регистрационный знак,ч875НК72, 2004 года изготовления, модель, N двигателя *40620D*43109173*, кузов (кабина, прицеп) N 31105040027552, цвет кузова (кабины, прицепа) буран, ПТС 52КТ 168499, свидетельство о регистрации 72 СМ N 202457 от 09.06.2008 г., инв. N 00000017, стоимостью 30 000 рублей;

ВАЗ-21310, VEN XTА21310030046563, тип ТС легковой, государственный регистрационный знак Е490ТМ72, 2003 года изготовления, модель, N двигателя 21214, 7169337, кузов (кабина, прицеп) N 0046563, цвет кузова (кабины, прицепа) фиолетовый, ПТС 63КН 819039, свидетельство о регистрации 72РО N 457370 от 20.07.2007 г., инв. N 00000006;

BAW-Феникс BJ1044P4L5F, VIN LHBPAPUR67N008481, тип ТС грузовой-бортовой, государственный регистрационный знак Е118УК72, 2007 изготовления, модель, N двигателя 4100QBZL 00893867, шасси (рама LHBPAPUR67N008481, цвет кузова (кабины, прицепа) синий, ПТС 73ТО 196717( свидетельство о регистрации 72РС N 594981 от 25.09.2007 г., инв. N 00000005;

NISSAN MAXIMA 2.0 SE, VIN JN1CAUA33U0305430, тип ТС легковой государственный регистрационный знак старый Е222ЕС72, новый Н591ХУ72, 2005 года изготовления модель, N двигателя VQ20 323738А, кузов (кабина, прицеп) N JN1CAUA33U0305430, цвет кузова (кабины, прицепа) серый, ПТС 77ТН 349646 свидетельство о регистрации 720Н N 576002 от 16.08.2006 г., инв. N 00000001;

INFINITI М35 ELITE, VIN JN1BANY50U0130879, тип ТС легковой, государственный регистрационный знак старый К222НК72 - новый Н592ХУ72, 2007 года изготовления, модель, N двигателя VQ35 095523С, кузов (кабина, прицеп) JN1BANY50U0130879, цвет кузова (кабины, прицепа) черный, ПТС 78ТО 298268, свидетельство о регистрации 72 СМ N 201267 от 08.05.2008 г., инв. N 00000011;

МА354329-20, VIN XTM543290R0005949, тип ТС седельный тягач, государственный регистрационный знак К684ТН72, 1994 года изготовления, модель, N двигателя 2 ЯМ3238М2-5-9434679, шасси (рама) N 5949, цвет кузова (кабины) белый, ПТС 72ЕВ 337869, свидетельство о регистрации 72ТК N 23Т644 от 16.04.2009 г., инв. N 00000020;

Автомобиль-самосвал на шасси Камаз 53229С, VEST XTC53229CY2127630, тип ТС грузовой самосвал, государственный регистрационный знак В461ХТ72, 2000 года изготовления, модель, N двигателя 740.11240 142046, шасси (рама) N Y2127630, цвет кузова (кабины) оранжевый, ПТС 16ЕТ 105038, свидетельство о регистрации 720Н N 565109 от 14.07.2006 г., инв. N 00000002;

ЗИЛ ММ345085, тип ТС грузовой самосвал, государственный регистрационный знак К876НК72, 1993 года изготовления, шасси (рама) N 3402078, цвет кузова (кабины) голубой, ПТС 72ЕВ 337852, свидетельство о регистрации 72 СМ N 202458 от 09.06.2008 г., инв. N 00000016;

КамАЗ 6460, VIN ХТС64600081162041, тип ТС седельный тягач государственный регистрационный знак К421ТУ72, 2008 года изготовления, модель, N двигателя 740500 82505233, шасси (рама) N ХТС64600081162041, кузов (кабина, прицеп) N 2110105 цвет кузова (кабины) оранжевый, ПТС 16МР 853467, свидетельство о регистрации 72СО N 069227 от 17.09.2008 г., инв. N 00000014;

Экскаватор ЕК-18-20, 2007 года выпуска, заводской N машины (рамы) 3272(751), двигатель N 300713, коробка передач N 3136, основной ведущий мост (мосты) 805.304, цвет серо-желтый, государственный регистрационный знак тип 3, код 72, серия ТХ, N 6830, паспорт самоходной машины и других видов техники BE 222772, свидетельство о регистрации машины ВМ 028222 от 08.05.2008 г., инв.00000010;

экскаватор-погрузчик ЭО-2626, марка ЭО-2626/МТЗ-82П, 2008 года выпуска, заводской N машины (рамы) 239(80205109), двигатель N 408142, коробка передач N 261062, основной ведущий мост (мосты) 559098/338218-02, цвет черно-синий, государственный регистрационный знак тип 3, код 72, серия г, N 9032, паспорт самоходной машины и других видов техники ТС 102808, свидетельство о регистрации машины ВМ 163879 от 02.10.2008 г., инв. N 00000018;

минипогрузчик L160, марка L160, 2007 года выпуска, заводской N машины (рамы) N6M447787, двигатель N 153003, цвет желтый, государственный регистрационный знак тип 3, код 72, серия ТХ, N 6864, паспорт самоходной машины и других видов техники ТС 055441, свидетельство о регистрации машины ВМ 028271 от 17.06.2008 г., инв. N 00000013;

Снегоболотоход "Тром", 2009 года выпуска, заводской N машины (рамы) 0012, двигатель N ВАЗ 21213 8687333, цвет зеленый, государственный регистрационный знак код 72, серия ГР, N 1698, паспорт самоходной машины и других видов техники BE 335702, свидетельство о регистрации машины ВМ 415453 от 02.06.2009 г., инв. N 00000019.

14 мая 2012 года ООО "СМУ-4" направило Должнику уведомление N 59а с требованием погасить имеющуюся задолженность по арендным платежам в размере 8 683 920 рублей в течение 20 дней.

В свою очередь, 06 июля 2012 года Должник передал вышеуказанное движимое заложенное имущество ООО "СМУ-4" (том 8 л.д. 42).

Как указанное выше, по мнению конкурсного управляющего, указанная передача имущества является незаконной, в силу того, что удовлетворение требования залогодержателя за счёт заложенного имущества во внесудебном порядке допускается на основании соглашения залогодателя и залогодержателя, если иное не предусмотрено законом.

Вместе с тем, согласно пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге", соглашение залогодателя с залогодержателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество может быть заключено в любое время - как одновременно с заключением договора о залоге, так и после его заключения.

Соглашение залогодателя с залогодержателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество может содержаться в отдельном документе или в договоре о залоге в качестве одного из его условий (п. 2 статьи 349 ГК РФ).

Соглашение залогодателя с залогодержателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, содержащееся в отдельном документе, совершается в той же форме, что и договор о залоге. Если договор о залоге подлежит государственной регистрации, то и соглашение залогодателя с залогодержателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество также подлежит государственной регистрации, поскольку является неотъемлемой частью договора о залоге и изменяет содержание и условия обременения имущества, возникающего на основании договора о залоге (пункт 2 статьи 23 Закона об ипотеке).

Согласно пункта 8 упомянутого Постановления, судам следует учитывать, что залогодержатель, являющийся стороной соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, может по своему выбору обратиться в суд с требованием к залогодателю об обращении взыскания на заложенное имущество в порядке, установленном законодательством о залоге для реализации имущества, на которое обращено взыскание по решению суда, или о передаче ему заложенной движимой вещи для ее последующей реализации в соответствии с условиями соглашения, заключенного с залогодателем (пункт 6 статьи 28.1 Закона о залоге).

Как следует из материалов дела, договор залога N 1 от 27 октября 2010 года содержит условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество.

При указанных обстоятельствах, довод заявителя о необходимости заключения между залогодателем и залогодержателем соглашения об удовлетворении требований за счёт залогового имущества не состоятелен.

Более того, указанное движимое имущество передано в залог до вынесения налоговым органом решения о наложении запрета (решения N 23 от 10 мая 2011 года), принятия решения о ликвидации юридического лица. Акт приёма-передачи составлен до открытия конкурсного производства.

При указанных обстоятельствах, суд считает заявление общества с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация" о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки не подлежащим удовлетворению.

В силу пункта 3 статьи 61.8 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", форма и содержание заявления об оспаривании сделки должника в деле о банкротстве и порядок его подачи в суд должны отвечать требованиям, предъявляемым к исковому заявлению в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, данным в абзаце 4 пункта 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.10г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", судам необходимо учитывать, что по смыслу пункта 3 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки по правилам главы III.1 Закона о банкротстве оплачивается государственной пошлиной в размере, предусмотренном для оплаты исковых заявлений об оспаривании сделок (подпункт 2 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Принимая во внимание, что в удовлетворении заявленных требований конкурсному управляющему судом отказано, расходы по уплате государственной пошлины в размере 4 000 руб., уплаченной должником по платёжному поручению N 86 от 15 октября 2012 года, относятся на должника.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 61.1. и 61.8 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 166-168 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 156, 184-189, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд,

ОПРЕДЕЛИЛ:

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Тобольскстройреставрация" о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки отказать.

Определение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней, путём подачи апелляционной жалобы через арбитражный суд Тюменской области.

Копию настоящего определения направить уполномоченному органу, должнику, конкурсному управляющему, единственному участнику должника - Мариненкову Анатолию Ивановичу (626150, Тюменская область, г. Тобольск, 15-й мкр, 4, 94; лицу, в отношении которого совершена оспариваемая сделка (ООО "СМУ-4").

Судья

Ли Э.Г.