Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2013 г. N 19АП-1516/12

г. Воронеж

21 марта 2013 г.

Дело N А35-4405/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 марта 2013 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Алферовой Е.Е.,

судей: Афониной Н.П.,

Колянчиковой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Недобежкиной И.Ю.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ": Макарский Н.А., представитель по доверенности б/н от 06.12.2012;

от открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Комитета по тарифам и ценам Курской области: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ" на решение Арбитражного суда Курской области от 26.11.2012 г. по делу N А35-4405/2011 (судья Трубецкая Е.В.) по иску открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт" (ОГРН 1054639005805, ИНН 4632049456) к обществу с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ" (ОГРН 1024600961835, ИНН 4632014870) о взыскании 515 514 рублей 14 копеек, при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований - Комитет по тарифам и ценам Курской области,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Курскрегионэнергосбыт" (далее - истец, ОАО "Курскрегионэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Курской области с требованием к обществу с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ" (далее - ответчик, ООО "Комбинат строительных материалов и работ") о взыскании 515 514 рублей 14 копеек, в том числе 501 264 рубля 50 копеек задолженности за потребленную электроэнергию по договору энергоснабжения от 01.08.2009 г. N 78-1831/РЭ-05 за декабрь 2010 г. и 14 249 рублей 64 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 19.01.2011 г. по 27.05.2011 г., 2 000 рублей государственной пошлины по иску (с учетом уточнений, заявленных истцом в порядке ст. 49 АПК РФ, принятых судом первой инстанции).

Решением от 26.11.2012 г. суд первой инстанции в полном объеме удовлетворил заявленные требования к ответчику.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, ООО "Комбинат строительных материалов и работ" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы полагал, что истец изменил цену после заключения договора.

Также ответчик считал, что истец был уведомлен ответчиком о заявленной мощности.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы был представлен отзыв истца по делу, в котором, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы - не основанными на законе, ОАО "Курскрегионэнергосбыт" просило оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве ОАО "Курскрегионэнергосбыт" ссылалось на то, что ответчик не представил обоснованного контррасчета ЧЧИМ.

Также истец указывал на то, что эксперт подтвердил правомерность исчисления коэффициента "бэтта".

В судебное заседание представители открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт", Комитета по тарифам и ценам Курской области, не явились. От открытого акционерного общества "Курскрегионэнергосбыт" поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

В материалах дела имеются почтовые уведомления об извещении данных лиц о месте и времени рассмотрения дела.

Руководствуясь ст.ст. 123, 156, 184, 266 АПК РФ суд рассмотрел жалобу в отсутствии представителей не явившихся лиц.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ" поддерживал доводы апелляционной жалобы. Считал обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права. Просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ" заявил ходатайство о допросе экспертов, для выяснения возможности проведения повторной экспертизы.

Суд, руководствуясь ст. ст. 159, 184, 266, 268 АПК РФ отказал в удовлетворении заявленного ходатайства по следующим основаниям.

В соответствии с абзацем вторым части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперт, давший заключение, может быть вызван в судебное заседание. Абзацем третьим указанной нормы предусматривается, что эксперт вправе дать по нему необходимые пояснения, а также обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда. При этом ответы эксперта на дополнительные вопросы заносятся в протокол судебного заседания.

Однако, настаивая на необходимости вызова эксперта в суд апелляционной инстанций, ответчик указывал на то, что представленное в материалах дела заключение неполно и нуждается в пояснении.

Вместе с тем, восполнение таких существенных недостатков экспертного заключения, как отсутствие полноты и ясности, возможно по части 1 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации путем назначения дополнительной экспертизы.

Суд апелляционной инстанции указывает и на то, что в ходе рассмотрения дела в суде области, было удовлетворено ходатайство ответчика о вызове эксперта в суд. Эксперт Полянская И.Н. присутствовала в судебном заседании, состоявшемся 13.11.2012 г. и дала пояснения по проведенной экспертизе (т. 3 л.д. 103).

Суд также рассмотрел ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ", содержащееся в апелляционной жалобе о проведении повторной экспертизы и, руководствуясь ст.ст. 159, 184, 266, 268 АПК РФ, отказал в его удовлетворении по следующим основаниям.

На основании ч. 2 ст. 87 АПК РФ в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Как следует из материалов дела, в суде первой инстанции по настоящему делу была проведена судебная экспертиза. Какие-либо сомнения относительно выводов, содержащихся в заключении эксперта, отсутствуют. Заключение содержит четкие однозначные выводы по поставленным перед экспертом вопросам.

Ответчик, заявляя ходатайство о проведении повторной экспертизы, не привел доказательств наличия противоречий в выводах эксперта. Более того, в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчик не заявил ходатайство о проведении повторной экспертизы.

Учитывая, что доказательств, опровергающих выводы эксперта, в материалы дела не представлено, оснований, предусмотренных п. 2 ст. 87 АПК РФ для проведения повторной экспертизы отсутствуют.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав явившегося представителя, судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как следует из материалов дела, 01.08.2009 г. между открытым акционерным обществом "Курская энергосбытовая компания" (правопредшественник ОАО "Курскрегионэнергосбыт") и ООО "Комбинат строительных материалов и работ" заключен договор энергоснабжения N 78-1831/РЭ-05.

В соответствии с условиями данного договора истец обязался осуществлять продажу электрической энергии и мощности, а также поставку электрической энергии и мощности через заключение в интересах ООО "Комбинат строительных материалов и работ" договора на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности до энергопринимающих устройств ООО "Комбинат строительных материалов и работ" с организацией, к сетям которой присоединены данные энергопринимающие устройства, а ООО "Комбинат строительных материалов и работ" - принимать и оплачивать электроэнергию и мощность на условиях, установленных договором.

Пунктом 6.1 договора предусмотрено, что расчетным периодом за принятую ООО "Комбинат строительных материалов и работ" электроэнергию является календарный месяц, который делится на 4 периода платежа.

Оплата ООО "Комбинат строительных материалов и работ" потребленной электроэнергии производится согласно п. 6.3 договора, в соответствии с которым ООО "Комбинат строительных материалов и работ" обязан до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки вносить на расчетный счет истца предварительную (авансовую) оплату в размере 70 % стоимости месячного договорного объема электроэнергии, до 5 числа месяца поставки - в размере 10 % стоимости месячного договорного объема, до 15 числа месяца поставки - в размере 10 % стоимости месячного договорного объема, до 20 числа месяца поставки - в размере оставшихся 10 % стоимости месячного договорного объема, по установленной Комитетом по тарифам и ценам Курской области регулируемой цене.

23.06.2011 г. общим собранием акционеров принято решение о переименовании ОАО "Курская энергосбытовая компания" в ОАО "Курскрегионэнергосбыт".

ОАО "Курскрегионэнергосбыт" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц Инспекции ФНС России по г. Курску 07.07.2011 г. ОАО "Курскрегионэнергосбыт" является правопреемником прав и обязанностей ОАО "Курская энергосбытовая компания" по реализации (продаже) электрической и тепловой энергии на оптовых и розничных рынках электрической и тепловой энергии (мощности) потребителем.

Истец свои договорные обязательства выполнял добросовестно и поставил ответчику электрическую энергию в установленных объемах и установленной мощности.

Однако ответчик оплату задолженности по указанному договору за декабрь 2010 года произвел не в полном объеме, в результате чего у него образовалась задолженность в сумме 501 264 руб. 50 коп.

Ссылаясь на неисполнение ответчиком обязанности по оплате задолженности по оплате фактически потребленной электрической энергии (мощности) по договору энергоснабжения N 78-1831/РЭ-05 от 01.08.2009 г. за декабрь 2010 года в указанной сумме, ОАО "Курскрегионэнергосбыт" обратилось в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, руководствовался ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ об обязанности исполнения принятых на себя обязательств и недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, нормами ГК РФ о договорах энергоснабжения, иными нормативно-правовыми актами в области энергоснабжения.

По мнению суда апелляционной инстанции, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовав доказательства, представленные сторонами и, правильно применив нормы материального и процессуального права, принял обоснованный судебный акт по существу спора. Данный вывод судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда основывает на следующем.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В соответствии со ст. 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий согласно правилам статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.

Как следует из статьи 6 Федерального закона N 41-ФЗ от 14.04.1995 г. "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию" органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в рамках установленным федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов в пределах (минимального и (или) максимального уровней тарифов), за исключением электрической энергии продаваемой по нерегулируемым ценам.

В силу пункта 58 Постановления Правительства РФ от 26.04.2004 г. N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям, устанавливаются регулирующим органом одновременно в следующих вариантах:

- одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

- двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт-час установленной генерирующей мощности;

- одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцируемый по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе, покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую ему электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, предшествующий расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Ответчиком избран для расчетов одноставочный тариф, дифференцированный по числу часов использования мощности.

В спорный период истец производило начисления ответчику по тарифу для диапазона ЧЧИМ от 4001 до 5000 часов, который установлен Постановлением Комитета по тарифам и ценам Курской области N 187 от 30.12.2009 г. "О тарифах на электрическую энергию, отпускаемую ОАО "Курская энергосбытовая компания" потребителям Курской области, услугу по передаче электрической энергии по распределительным сетям на территории Курской области на 2010 год".

В силу норм статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за электрическую энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 06.08.2004 г. N 20-э/2 утверждены Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, в соответствии с пунктом 64 которого одноставочный тариф (цена) покупки электрической энергии (мощности), поставляемой потребителям и покупателям - субъектам розничного рынка (кроме населения), рассчитывается исходя из ставок за электрическую энергию и мощность и дифференцируется в зависимости от числа часов использования заявленной мощности.

Дифференциация устанавливается для следующих диапазонов годового числа часов использования заявленной мощности: от 7000 и выше; от 6000 до 7000 часов; от 5000 до 6000 часов; от 4000 до 5000 часов; от 3000 до 4000 часов; от 2000 до 3000 часов; менее 2000 часов.

Принцип расчета числа часов использования мощности (ЧЧИМ) содержится в пункте 69 Методических указаний, а именно: определение расчетной мощности потребителей (исходя из заявленного объема электрической энергии), оплачивающих электроэнергию по одноставочным тарифам, осуществляется ЭСО и производится в следующей последовательности:

а) по каждой группе потребителей определяется состав представительной выборки. По каждому потребителю, вошедшему в выборку, рассматривается следующая информация: - наименование предприятия (организации); - вид выпускаемой продукции (для промышленных предприятий); - коэффициент сменности (для промышленных предприятий); - основные направления использования электроэнергии; - суточный график электрической нагрузки в день годового максимума совмещенного графика нагрузки ОЭС (если суточный график по какой-либо тарифной группе отсутствует, то организуется выборочные замеры нагрузки в часы утреннего и вечернего максимумов нагрузки ОЭС); - годовой объем электропотребления;

б) по каждому потребителю в указанном суточном графике определяется нагрузка в отчетные часы утреннего и вечернего пика (максимума) ОЭС. В дальнейших расчетах используется один (утренний или вечерний) наибольший суммарный совмещенный максимум нагрузки рассматриваемой группы потребителей;

в) посредством деления суммарного годового электропотребления всех абонентов, вошедших в выборку, на их совмещенный максимум нагрузки определяется среднегодовое число часов использования максимума нагрузки рассматриваемой группы потребителей.

Согласно разъяснениям к Методическим указаниям, данным Федеральной службой по тарифам в Информационном письме от 12.08.2005 г. N ДС-4928/14, понятие заявленной мощности трактуется в двух аспектах:

- заявленная (договорная) мощность - наибольшая получасовая электрическая мощность, которую потребитель обязуется ежедневно не превышать в часы максимальной нагрузки энергосистемы. Величина заявленной (договорной) мощности, как правило, устанавливается на год с помесячной разбивкой и отражается в договоре.

- заявленная (расчетная) мощность - мощность, величина которой определяется расчетным путем. Данная величина используется для потребителей, которые рассчитываются по одноставочному тарифу, и в договоре энергоснабжения с этими потребителями "заявленная мощность" не указывается.

В пункте 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861 определено понятие заявленная мощность, как предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Согласно п. 47 этого постановления величина заявленной мощности определяется в отношении каждой точки присоединения и не может превышать присоединенную мощность в соответствующей точке присоединения к сети этого потребителя услуг.

Потребитель услуг не менее чем за 8 месяцев до наступления очередного периода регулирования тарифов должен уведомить сетевую организацию о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год.

Заявленная договорная мощность является величиной не фактической, а прогнозной. При этом применение прогнозных величин при расчете ЧЧИМ не обосновано, поскольку ЧЧИМ устанавливалось не как прогнозная величина, а как действующая для конкретного потребителя.

ЧИЧМ - это интервал времени, в течение которого потребитель использует имеющуюся у него мощность энергопринимающих установок. Годовое ЧЧИМ является расчетной величиной и исчисляется как отношение годового объема электроэнергии к объему электрической мощности. Годовой объем электроэнергии фиксируется средствами измерения. Для расчета ЧЧИМ берутся данные за год, предшествующий году выбора тарифа потребителем на следующий период регулирования.

Применение прогнозных величин в определении цены электроэнергии и мощности не предусматривается действующим законодательством.

В соответствии с актом проверки режима потребления электрической мощности от 16.12.2009 г. фактическое значение часового мощности, зафиксированное на день проверки, составило 251 кВт.

Указанный акт подписан представителями истца и ответчика.

При расчете ЧЧИМ по величинам, указанным в актах приема-передачи за период с января по декабрь 2009 года, его значение равно 4469, что позволило истцу отнести потребителя к диапазону годового числа часов использования заявленной мощности в размере от 4001 от 5000 часов.

Согласно нормам статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренном законом случаях применяются цены (тарифы, расценки и пр.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на того государственными и (или) органами местного самоуправления. При этом изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом, либо в установленном законом порядке.

Доводы ответчика, в том числе о невозможности проверки коэффициента "?", применяемого истцом в расчетах, правомерно были отклонены судом первой инстанции в силу следующего.

В соответствии с пунктом 50 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 г. N 643 (далее - Правила N 643) с 01 января 2007 года по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке электрическая энергия поставляется в следующих долях от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в утвержденном в установленном порядке в 2006 году прогнозном балансе на 2007 год с учетом положений пункта 52 вышеуказанных Правил и предусмотренных данными Правилами особенностей формирования объемов электрической энергии для поставки населению: с 1 января по 30 июня 2007 г. - от 90 до 95 процентов; с 1 июля по 31 декабря 2007 г. - от 85 до 90 процентов; с 1 января по 30 июня 2008 г. - от 80 до 85 процентов; с 1 июля по 31 декабря 2008 г. - от 70 до 75 процентов; с 1 января по 30 июня 2009 г. - от 65 до 70 процентов; с 1 июля по 31 декабря 2009 г. - от 45 до 50 процентов; с 1 января по 30 июня 2010 г. - от 35 до 40 процентов; с 1 июля по 31 декабря 2010 г. - от 15 до 20 процентов.

С 1 января 2011 г. электрическая энергия в полном объеме (за исключением объемов электрической энергии для поставки населению) поставляется по свободным (нерегулируемым) ценам.

В соответствии с пунктом 51 вышеназванных Правил до начала периода поставки мощности в 2008 году, предусмотренного пунктом 86.5 Правил N 643, т.е. до 01.07.2008 г. торговля мощностью на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в полном объеме.

Согласно пункту 106 Правил N 530 на розничных рынках, на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми компаниями (далее - ГП, ЭСО, ЭСК), к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам.

Организации, предусмотренные пунктом 106 Правил N 530, по окончании расчетного периода доводят до сведения обслуживаемых ими покупателей электрической энергии коэффициенты, определяющие долю оплаты электрической энергии и мощности по регулируемым ценам (тарифам), и основные исходные данные для их расчета, а также направляют в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов расчет указанных коэффициентов и обосновывающие этот расчет материалы.

Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21.08.2007 г. N 166-э/1 утверждены "Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" (далее - Правила N 166-э/1).

Указанные Правила применяются при осуществлении расчетов за поставляемую на розничном рынке электрическую энергию (мощность) между покупателями (производителями) электрической энергии (мощности) и гарантирующими поставщиками, являющимися субъектами оптового рынка (далее - ГП), гарантирующими поставщиками, не являющимися субъектами оптового рынка (далее - ГП второго уровня).

В соответствии с пунктом 6 Правил N 166-э/1 стоимость электрической энергии, поставляемой ГП (Гарантирующий Поставщик) (ГП второго уровня, ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках, кроме населения, определяется как произведение тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для соответствующей группы потребителей (для потребителей, рассчитывающихся по двухставочному тарифу, - тарифной ставки за электрическую энергию), и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента распределения электрической энергии, поставляемой ГП (ГП второго уровня, ЭСО, ЭСК) на розничном рынке по регулируемым ценам (?).

Указанный коэффициент определяется по окончании каждого расчетного периода по утвержденной названным Приказом формуле. Коэффициент "?" рассчитывается ГП (ЭСО, ЭСК) и публикуется на официальном сайте в сети Интернет. Органам исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов также рекомендуется публиковать на своих сайтах в сети Интернет величину коэффициент "?" по каждому из ГП (ЭСО, ЭСК), действующему на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.

Стоимость электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках, кроме населения, определяется как произведение тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для соответствующей группы потребителей (для потребителей, рассчитывающихся по двухставочному тарифу, - тарифной ставки за электрическую энергию), и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента распределения электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) на розничном рынке по регулируемым ценам (бета).

Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до сведения покупателей.

Для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию (мощность) по одноставочным тарифам, предельный уровень нерегулируемой цены определяется как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, размера платы за услуги, подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения.

Для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию (мощность) по двухставочным тарифам, предельный уровень нерегулируемой цены определяется отдельно в отношении электрической энергии и в отношении мощности на основании соответственно средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию на оптовом рынке и средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на мощность на оптовом рынке с учетом указанных составляющих.

Средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке рассчитываются организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и публикуются в течение 4 дней по окончании соответствующего расчетного периода на официальном сайте организации коммерческой инфраструктуры в сети "Интернет", а также организациями, предусмотренными пунктом 106 Правил розничного рынка, - в течение 2 рабочих дней с даты публикации соответствующей информации организацией коммерческой инфраструктуры на официальном сайте в сети "Интернет" или в официальном печатном издании, в котором публикуются правовые акты органов государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

В целях расчета предельных уровней нерегулируемых цен в качестве размера платы за услуги и сбытовой надбавки организации, поставляющей электрическую энергию (мощность): для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию (мощность) по одноставочным тарифам, используется разность одноставочного тарифа на электрическую энергию (мощность), установленного в отношении соответствующей группы потребителей в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии с учетом мощности на оптовом рынке и у производителей (поставщиков) электрической энергии на розничном рынке, если эта разность положительная; для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию (мощность) по двухставочным тарифам, используются рассчитанные отдельно в отношении электрической энергии и в отношении мощности величины, равные разности тарифной ставки на электрическую энергию (тарифной ставки на мощность) двухставочного тарифа, установленного в отношении соответствующей группы потребителей в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии (средневзвешенного тарифа покупки мощности) на оптовом рынке и у производителей (поставщиков) электрической энергии на розничном рынке, если эта разность положительная.

В случае если указанная разность отрицательная, то размер платы за услуги и сбытовой надбавки организации, поставляющей электрическую энергию (мощность), принимается равным нулю.

Организации, указанные в пункте 106 Правил розничного рынка, до начала расчетного периода определяют и доводят до сведения обслуживаемых ими покупателей электрической энергии прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период. Такие значения могут дифференцироваться по часам суток, по времени суток (день, ночь), по дням недели (рабочий, выходной) и по иным критериям.

Отклонения стоимости электрической энергии (мощности), рассчитанной по прогнозным значениям свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию (мощность), от стоимости электрической энергии (мощности), рассчитанной по фактически сложившимся в рамках предельных уровней свободным (нерегулируемым) ценам, учитываются при определении стоимости поставки электрической энергии (мощности) по свободным (нерегулируемым) ценам в текущем и последующих расчетных периодах.

Согласно ч. 1 ст. 82 АПК РФ, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

По ходатайству ответчика судом первой инстанции в процессе рассмотрения настоящего спора назначена экспертиза для установления правильности истцом расчета коэффициента "?" в декабре 2010 года.

В соответствии с заключением эксперта от 02.10.2012 г. коэффициент "?" за декабрь 2010 года, выполненный в соответствии с пунктом 6 Правил, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 21.08.2007 г. N 166-э/1 с учетом правил математического округления составил значение "0,17".

Из материалов дела усматривается, что истец в своих расчетах применял в декабре 2010 года коэффициент "?" со значением "0,17".

При таких обстоятельствах, действия ОАО "Курскрегионэнергосбыт" по применению указанного коэффициента соответствуют действующему законодательству.

Имеющийся в материалах дела расчет стоимости электрической энергии за декабрь 2010 года проверен судом апелляционной инстанции. Данный расчет составлен в соответствии с вышеуказанными нормами действующего законодательства.

Оплата за фактически потребленную электрическую энергию (мощность) по договору энергоснабжения N 78-1831/РЭ-005 от 01.08.2009 г. за декабрь 2010 года в полном объеме ответчиком не произведена, что подтверждается представленными в материалы дела документальными доказательствами и ответчиком по существу не оспорено.

В случае несвоевременной оплаты поставщик вправе потребовать взыскания с покупателя процентов в соответствии со статьей 395 ГК РФ, которая предусматривает ответственность за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.

Так как покупатель обязательства по оплате полученной электрической энергии в декабре 2010 года в полном объеме и своевременно не исполнял, истец правомерно начислил 14 249 руб. 64 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 19.01.2011 г. по 27.05.2011 г., исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 7,75 % годовых.

Расчет процентов проверен и признается обоснованным.

Ответчик не заявил возражений относительно арифметической правильности представленного расчета.

При таких обстоятельствах, требования истца законно и обоснованно были удовлетворены в полном объеме.

Довод заявителя жалобы о том, что истец изменил цену после заключения договора, не может быть признан состоятельным.

Материалами дела подтверждено, что истец использовал расчет стоимости потребленной энергии исходя из диапазона ЧЧИМ 4001 - 5000 часов, т.к. именно данный диапазон соответствует значениям мощности, зафиксированным в зимний режимный день 16.12.2009 г., что подтверждается актом проверки режима потребления, подписанным и ответчиком.

Истец избрал значение ЧЧИМ в полном соответствии с Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 г. N 20-э/2.

Ссылка ответчика на то, что истец был уведомлен ответчиком о заявленной мощности, не указывает на неправомерность выводов суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в ст. 9 названного Кодекса, а также положений ст. 65 Кодекса, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

Опровергая расчет истца, а также результаты проведенной по его ходатайству экспертизы, ответчик не представил в материалы дела обоснованный контррасчет.

Более того, возражения ответчика сводятся к оспариванию коэффициента "?", правомерность которого также была подтверждена заключением экспертизы.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что при вынесении решения судом первой инстанции нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену решения, не допущено, в связи с чем, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в виде государственной пошлины в сумме 2 000 руб., уплаченной по платежному поручению N 3601 от 24.12.2012 г. относятся на заявителя и возврату из федерального бюджета не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 26.11.2012 г. по делу N А35-4405/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Комбинат строительных материалов и работ" (ОГРН 1024600961835, ИНН 4632014870) - без удовлетворения.

Постановление вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.Е. Алферова

Судьи

Н.П. Афонина Л.А. Колянчикова