Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2013 г. N 15АП-16822/12

город Ростов-на-Дону

19 марта 2013 г.

дело N А32-2984/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен;

от ответчика: представитель Спиридонов С.И. по доверенности N 20-2012 от 29.12.2012;

от третьего лица: представитель не явился, извещен.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Межрайонная Сетевая Компания Промэкспертиза" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.11.2012 по делу N А32-2984/2012 по иску ОАО "Кубаньэнергосбыт" к ответчику - ООО Межрайонная электросетевая компания при участии третьего лица - Региональная энергетическая комиссия - Департамент цен и тарифов Краснодарского края о взыскании задолженности принятое в составе судьи Колодкиной В.Г.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Кубаньэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ООО "Межрайонная Сетевая Компания Промэкспертиза", третье лицо Региональная энергетическая комиссия - Департамент цен и тарифов Краснодарского края о взыскании 573 705 руб. 22 коп. задолженности за потребленную электроэнергию за период с 01.08.2011 по 31.12.2011.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 12.11.2012 исковые требования ОАО "Кубаньэнергосбыт" удовлетворены, с ООО "Межрайонная Сетевая Компания Промэкспертиза" в пользу ОАО "Кубаньэнергосбыт" взыскано 573 705 руб. 22 коп. задолженности.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что судом не принято в расчет разъяснение РЭК-департамента, что положения п. 69 Методических указаний электропотребления всех абонентов, вошедших в выборку, на их совмещенный максимум нагрузки определяется среднегодовое число часов использования максимума нагрузки ЧЧИМ, не распространяется на покупку потерь сетевой организацией. Судом не учтено разъяснение РЭК-департамента, что положения п. 29 Методических указаний не предусмотрено применения тарифов для расчетов за электроэнергию, потребляемую на собственные нужды. Суд ошибочно принял положение, что сверхнормативные потери электроэнергии являются собственным потреблением сетевой компании. Заявитель указывает, что судом принят неверный расчет.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, просил приобщить к материалам дела дополнения к апелляционной жалобе.

Ранее истец возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просила решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание истец, третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие истца и третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО "Кубаньэнергосбыт" в качестве гарантирующего поставщика осуществляет покупку электрической энергии на оптовом и региональном рынках электроэнергии и мощности и продажу электрической энергии на розничном рынке электроэнергии на основании договоров энергоснабжения и купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Положениями статьи 539 ГК РФ устанавливается, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией нормы § 6 ГК РФ применяются лишь в случаях, когда законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Принятым в соответствии со статьей 21 Закона 35-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее -Основные положения), устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии, а также определяющие условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии (мощности) (далее - оптовый рынок) и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики, качественного и надежного снабжения потребителей электрической энергией.

К субъектам розничных рынков в силу Основных положений относятся в том числе: б) гарантирующие поставщики; е) сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства;

В соответствии с пунктами 5, 6 Основных положений гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Для надлежащего исполнения договоров энергоснабжения гарантирующий поставщик урегулирует в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых этим гарантирующим поставщиком покупателей электрической энергии, а также урегулирует отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевыми организациями, к электрическим сетям которых присоединены соответствующие энергопринимающие устройства. Так, 01.07.2006 во исполнение названного требования Основных положений Истцом был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 107/30-613 с ОАО "Кубаньэнерго".

Согласно Информационному письму от 4 сентября 2007 г. N ЕЯ-5133/12 ФСТ России в соответствии с пунктом 42 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии ставки тарифов определяются с учетом необходимости обеспечения равенства тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории) из числа тех, по которым законодательством Российской Федерации предусмотрена дифференциация тарифов на электрическую энергию (мощность).

В соответствии с Приказом Федеральной службы по тарифам от 31.07.2007 N 138-э/6 на 2008 год и далее ежегодно во всех субъектах Российской Федерации рассчитывается и утверждается единый (котловой) тариф на услуги по передаче электрической энергии. Таким образом, с 2008 года на территории Краснодарского края и Республики Адыгея при расчетах с потребителями применяется котловой метод, согласно которому при любых схемах взаимоотношений между потребителями и энергосбытовыми организациями, в том числе обладающими статусом гарантирующего поставщика, оплата по единому тарифу на передачу электрической энергии осуществляется в ОАО "Кубаньэнерго", которое самостоятельно урегулирует взаимоотношения с другими сетевыми организациями (смежными), в том числе с ООО МРСК "Промэкспертиза".

При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь. Приказом РЭК - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 17.05.2011 N 9/2011-э "Об установлении тарифов для организаций, оказывающих услуги по передаче электрической энергии" для ООО МРСК "Промэкспертиза" был установлен тариф на услуги по передаче электроэнергии по его сетям.

Таким образом, Ответчик является сетевой организацией, владеющей на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывает услуги по передаче электрической энергии потребителям, присоединенным к его сетям.

22.07.2011 между Истцом и Ответчиком был заключен договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях N 920002, предметом которого является продажа электроэнергии Гарантирующим поставщиком (ОАО "Кубаньэнергосбыт") и оплата её Покупателем (ООО МРСК "Промэкспертиза") на условиях и в количестве, определенных Договором. Покупатель обязан оплачивать стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации фактических потерь в принадлежащих ему сетях, с учетом цен, установленных в соответствии с положениями действующих нормативно-правовых актов путем перечисления денежных средств на расчетный счет ГП (п. 4.3. Договора).

В силу пункта 120 Основных положений потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с разделом VII Основных положений.

В соответствии с пунктом 108(1) раздела VII Основных положений в 2011 году предельные уровни нерегулируемых цен рассчитываются одновременно в следующих вариантах:

одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по числу часов использования мощности;

· одноставочный предельный уровень нерегулируемых цен, дифференцированный по зонам суток;

· двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В отношении Ответчика применяется вариант одноставочного предельного уровня нерегулируемых цен, дифференцированных по ЧЧИМ.

Предложений о применении иного варианта предельного уровня нерегулируемых цен от Ответчика в адрес Истца не поступало. Диапазон ЧЧИМ согласован сторонами в приложении N 2 к Договору, составляет диапазон менее 5000 ЧЧИМ, Ответчиком не оспаривается.

В обоснование жалобы заявитель указал, что необоснованно применение тарифов для расчетов за электроэнергию, приобретаемую для компенсации потерь как на собственные нужды.

Данные доводы обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Потери электрической энергии, приобретаемой у Гарантирующего поставщика, делятся на несколько категорий, таких как нормативные потери, фактические потери, сверхнормативные потери.

Нормативные потери электрической энергии (мощности) - потери, устанавливаемые в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам РФ ежегодно.

Фактические потери электроэнергии (мощности) - разница между количеством электрической энергии, поступающей в сети сетевой организации от поставщиков и из сетей смежных сетевых организаций, и электрической энергии, переданной в сети смежных сетевых организаций и конечным потребителям электрической энергии (мощности) (пункт 50 Правил N 861).

Сверхнормативные потери электроэнергии (мощности) - разница между фактическими и нормативными потерями электроэнергии (мощности), по сути, собственное потребление сетевой организации.

Судом установлено, что в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам РФ на 2011 год, утвержденном Приказом Федеральной службы по тарифам России от 20 июля 2010 г. N 153-э/1 (с изменениями, внесенными Приказом ФСТ 24 ноября 2010 г. N 333-э/1) Ответчик отсутствует, величина нормативных потерь для данной организации не установлена. Таким образом, весь объем принятой электроэнергии в сети ответчика и не переданной в сети смежных сетевых организаций и конечным потребителям является фактическими потерями, а в отсутствие утвержденных нормативных потерь- фактически являются сверхнормативными.

Согласно пункту 106 Основных положений, пункту 50 Правил оптового рынка электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 N 643, на розничных рынках, гарантирующие поставщики с 01.01.2011 г. осуществляют продажу электрической энергии (мощности) (за исключением объема электрической энергии (мощности), поставляемой населению и приравненным к нему категориям потребителей) по нерегулируемым ценам не выше предельных уровней нерегулируемых цен, рассчитанных в соответствии с пунктами 108(1), 108(2), ПО, 111, 111(2) и 111(3) Основных положений.

Следовательно, с 01.01.2011 объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, поставляется гарантирующим поставщиком так же по нерегулируемым ценам.

Пунктом 50 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2 (ред. от 24.06.2011), были предусмотрены составляющие стоимости нормативных потерь электрической энергии, как тарифа на покупку потерь, которая включает в себя:

1) средневзвешенную нерегулируемую цену электрической энергии (мощности), рассчитываемая и публикуемая коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с пунктом 111 Основных положений;

2) сбытовую надбавку гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с пунктом 111 (3) Основных положений;

3) плату за комплексные услуги по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В соответствии с п. 4 ст. 26 Закона 35-ФЗ сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики в установленном порядке обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства. Пунктом 3 ст. 32 35-ФЗ предусмотрено, что величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленных правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь.

С учетом изложенного в соответствии с условиями Договора за период с 01.08.2011 г. по 31.12.2011 г. ответчиком получено от ОАО "Кубаньэнергосбыт" 198 782 кВт/ч электроэнергии на сумму 769 704,38 руб. Оплачено за указанный период 195 999,16 рублей. Задолженность составила 573 705 руб. 22 коп.

Доводы ответчика не принимаются, поскольку он не учитывает, что Сводном прогнозном балансе производства и поставок электроэнергии (мощности) в рамках единой энергетической системы России по субъектам РФ на 2011 год, утвержденном приказом ФСТ России от 20.07.2010 г. N 153-э/1, данные о нормативных потерях не включены.

В соответствии с ответом ФСТ от 11.03.2013 г. N СН-2232/13 на запрос суда апелляционной инстанции, в спорном случае при оплате потребленной электроэнергии необходимо руководствоваться положениями п. 108 (1) основных положений функционирования розничных рынков.

Ответчик осуществляет свою деятельность на свой страх и риск, доказательств обращения в ФСТ об изменении Сводного баланса, внесении корректировок не представил.

При таких обстоятельствах, требования истца являются правомерными.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

Расходы по госпошлине по жалобе возлагаются на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.11.2012 г. по делу N А32-2984/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

М.Г. Величко И.В. Пономарева