Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2011 г. N 11АП-12120/11

г. Самара

24 ноября 2011 г.

Дело N А55-16672/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 ноября 2011 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Каплина С.Ю.,

судей Александрова А.И., Липкинд Е.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Книстяпиной О.А., с участием:

от ОАО "АЛЬФА-БАНК" - представитель Курочкина Ю.П., доверенность N 5/2378Д от 27.07.2011 г.,

от АКБ "НОВИКОМБАНК" (ЗАО) - представитель Дмитриев В.В., доверенность N 309 от 09.08.2011 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 7, апелляционную жалобу ОАО "АЛЬФА-БАНК" на определение Арбитражного суда Самарской области от 23 сентября 2011 года по заявлению АКБ "НОВИКОМБАНК" (ЗАО) о включении требования в реестр требований кредиторов в размере 43 100 000 руб., как обеспеченного залогом имущества должника, по делу N А55-16672/2009 (судья А.Я. Львов) по заявлению ООО "Управляющая компания "Авто Трейд" о признании ООО "АТК" (ОГРН 1036301024540) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 01 декабря 2010 года ООО "АТК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производства, конкурсным управляющим утвержден Рудченко А.М.

АКБ "НОВИКОМБАНК" (ЗАО) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов в размере 43 100 000 руб., как обеспеченного залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 23 сентября 2011 года заявление удовлетворено.

ОАО "АЛЬФА-БАНК", не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 23 сентября 2011 года.

В судебное заседание не явились конкурсный управляющий Рудченко А.М., представители ООО "Управляющая компания "Авто Трейд", ФНС России, иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представитель ОАО "АЛЬФА-БАНК" просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель АКБ "НОВИКОМБАНК" (ЗАО) просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия, с учетом положений части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Самарской области от 23 сентября 2011 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

В обоснование заявленного требования ЗАО АКБ "НОВИКОМБАНК" (залогодержатель) представило договор об ипотеке от 15.03.2010, заключенный с ООО "АТК" (залогодатель), предметом которого являлась передача в залог следующего имущества: автосалон и станция технического обслуживания легковых автомобилей, инвентарный номер 88:401:002:000060240:0100, литер А, этажность 2, назначение - сервисное, общая площадь 836,1 кв.м., кадастровый или условный номер: 12:05:0708001:0802:88:401:002:000060240:0100, расположенный по адресу: Республика Марий Эл, город Йошкар-Ола, улица К.Либкнехта, дом 106д; право аренды земельного участка общей площадью 3309 кв.м., расположенного по адресу: Республика Марий Эл, г. Йошкар-Ола, ул. К. Либкнехта, дом 106 А, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства автосалона и станции техобслуживания автомобилей, кадастровый номер 12:05:07 08 001:0802.

Залогом обеспечивалось исполнение обязательств ООО "АТ-моторс.Белогорье" по договору об открытии кредитной линии N 239кл/10 от 15.03.2010.

Удовлетворяя требования ЗАО АКБ "НОВИКОМБАНК" и отклоняя доводы конкурсного управляющего должника о недействительности договора ипотеки, арбитражный суд первой инстанции не учел следующего.

Согласно заявлению кредитора обращение в арбитражный суд вызвано открытием конкурсного производства в отношении залогодателя, тогда как задолженность ООО "АТ-моторс.Белогорье" перед ЗАО АКБ "НОВИКОМБАНК" по возврату кредитных средств и уплате процентов на момент обращения в суд отсутствовала.

То есть, при отсутствии долга заемщика банк требует в свою пользу залоговое имущество путем включения в реестр требований кредиторов залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству.

Последующее уменьшение заявленных требований также вызвано своевременным исполнением заемщиком обязательств по кредитному договору, что указано в уточнениях кредитора.

Из материалов дела следует, что кредитный договор как основное обязательство и договор ипотеки как акцессорное возникли после возбуждения (11.08.2009) дела о несостоятельности (банкротстве) и введения (25.09.2009) процедуры наблюдения в отношении ООО "АТК".

Таким образом, обязательства залогодателя в соответствии со статьей 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) являются текущими для должника и не подлежат включению в реестр требований кредиторов вне зависимости от действительности договора ипотеки от 15.03.2010.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции считает необходимым дать правовую оценку договору ипотеки от 15.03.2010, являющемуся недействительным в силу ничтожности.

Предоставление недвижимого имущества и имущественного права в залог во время процедуры наблюдения в счет обеспечения обязательств иного лица должно расцениваться как необоснованное уменьшение конкурсной массы, поскольку за счет залогового имущества на основании пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве будут покрываться в основном требования залогового кредитора.

Находясь в состоянии банкротства, должник, тем не менее, без согласия временного управляющего, передал собственное имущество в залог вновь возникшего обязательства иного лица без получения встречного удовлетворения.

Подобные действия являются злоупотреблением правом и могут быть квалифицированы как направленные на создание искусственной задолженности, а также возможное причинение убытков кредиторам должника.

Квалификация данным действиям должника может быть дана и при рассмотрении обоснованности заявления кредитора о включении его требований в реестр требований кредиторов должника вне зависимости от самостоятельного обжалования конкурсным управляющим сделок, совершенных должником, в порядке, установленном Главой III.1 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Судебная коллегия также учитывает разъяснения, данные в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" и позицию Президиума, изложенную в Постановлении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 10254/10 от 30.11.2010.

При указанных обстоятельствах выводы арбитражного суда Самарской области о возможности включения требований ЗАО АКБ "НОВИКОМБАНК" в реестр требований кредиторов ООО "АТК", как обеспеченных залогом имущества должника, сделаны при неправильном применении норм материального права, что в соответствии с п.4 ч.1 ст. 270 АПК РФ, является основанием для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Принимая во внимание ничтожность договора об ипотеке от 15.03.2010, текущий характер обязательств по заявленным требованиям, заявление ЗАО АКБ "НОВИКОМБАНК" удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд считает необходимым отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 23 сентября 2011 года, отказав в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь ст.ст. 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 23 сентября 2011 года по делу N А55-16672/2009, отказав в удовлетворении требований ЗАО АКБ "НОВИКОМБАНК" о включении в реестр задолженности в сумме 43100000 руб., как обеспеченной залогом имущества должника.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

С.Ю. Каплин

Судьи

А.И. Александров Е.Я. Липкинд