Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 июля 2013 г. N 09АП-21104/13

г. Москва

22 июля 2013 г.

Дело N А40-112552/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей Е.Е. Мартыновой, О.В. Смирнова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.И. Хвенько

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика"

и Веселова А.Ю.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.05.2013

по делу N А40-112552/2011

по иску Булавкина А.М.

к ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" (117335, Москва, Нахимовский проспект, д. 63, ОГРН 1027700534619),

третьи лица: ООО "АФИКОН", Казыкина О.В., Веселов А.Ю.

об обязании предоставить документы

при участии в судебном заседании:

от истца - Сурков А.В. по доверенности от 16.07.2013 N 77АА9902461;

от ответчика - Цепоухов А.С. по доверенности от 19.02.2013 б/н;

от третьих лиц: от ООО "АФИКОН" - не явился, извещен;

от Казыкиной О.В. - не явился, извещен;

от Веселова А.Ю. - Мазаев Р.И. по доверенности от 31.10.2012 77АА8070373

УСТАНОВИЛ:

Булавкин A.M. обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском (с учетом заявленного при повторном рассмотрении дела ходатайства об уточнении исковых требований, которое судом удовлетворено в порядке ст.49 АПК РФ) об обязании Общества с ограниченной ответственностью "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" (далее - ответчик, общество) в течение пятнадцати дней с даты вступления решения суда в законную силу передать Обществу с ограниченной ответственностью "АФИКОН" (ОГРН 1107746637976) указанные в уточненном исковом заявлении документы в копиях, сведения и данные бухгалтерского учета в отношении Общества.

Арбитражный суд города Москвы решением от 06.05.2013 Ходатайства ответчика и 3-го лица о приостановлении производства по делу оставил без удовлетворения;

Обязал Общество с ограниченной ответственностью "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" в течение пятнадцати дней с даты вступления решения суда в законную силу передать Обществу с ограниченной ответственностью "АФИКОН" (ОГРН 1107746637976) следующие документы в копиях, сведения и данные бухгалтерского учета в отношении Общества:

1. Ненормативные акты государственных органов, документы, поданные в государственные органы, и разрешения, выданные государственными органами за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г.:

1.1. Все разрешения, лицензии, одобрения, согласования и т.п. государственных органов, полученные Обществом, относящиеся к проверяемому периоду, а также существенные материалы переписки, относящиеся к этим документам.

1.2. Регистрационные свидетельства, выданные Обществу, включая свидетельства, выданные местными и федеральными регистрирующими органами, налоговой инспекцией, фондом социального страхования, пенсионным фондом, фондом занятости, фондом медицинского страхования, а также органом по статистике.

1.3. Любые заявки, поданные в Федеральную антимонопольную службу (в центральный или региональные подразделения), а также любые документы о проведенных и проводимых службой разбирательствах и изданных ею предписаниях, относящиеся к Обществу.

1.4. Любые отчеты, поданные Обществом в любые государственные органы и ведомства, а также любые материалы переписки с любыми государственными органами и ведомствами, относящиеся к проверяемому периоду.

1.5. Результаты налоговых проверок Общества и проверок по отчислениям в фонды, относящиеся к проверяемому периоду.

1.6. Акты Сверки расчетов Общества с ИФНС и внебюджетными фондами, относящиеся к проверяемому периоду.

2. Бухгалтерский и налоговый учет Общества за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г.:

2.1. Документы по учетной политике Общества за 2008-2011 годы.

2.2. Все договоры, заключенные с материально-ответственными лицами.

2.3. Акты инвентаризации имущества и обязательств за весь проверяемый период.

2.4. Справка об открытых и закрытых в банках счетах.

2.5. Соглашения с банками, устанавливающие лимит остатка наличных денежных средств в кассе.

2.6. Бухгалтерская и налоговая отчетность за 2008-2010 годы и первое полугодие 2011 г.: полный комплект годовых финансовых (бухгалтерских) отчетностей, включая баланс, отчет о прибылях и убытках, пояснительную записку, расчеты по налогу на прибыль и на имущество за каждый отчетный период (1 квартал, полугодие, 9 месяцев) и за отчетные годы, налоговые декларации по НДС за все месяцы отчетных годов.

2.7. Регистры налогового учета, в том числе расчет постоянных и переменных разниц, постоянных и отложенных налоговых активов и обязательств.

2.8. Журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур.

2.9. Все первичные учетные документы на приобретение и выбытие продукции, товаров, материалов.

2.10. Все акты выполненных работ (оказанных услуг) покупателям.

2.11. Все акты выполненных поставщиками работ (оказанных услуг).

2.12. Документы по списанию материалов, работ, услуг в производство, калькуляции по формированию себестоимости полуфабрикатов и готовой продукции.

2.13. Все счета-фактуры выданные и полученные.

2.14. Книги покупок и продаж.

2.15. Банковские документы по всем расчетным и валютным счетам (платежные документы, мемориальные ордера, выписки).

2.16. Первичные учетные документы по расчетным счетам.

2.17. Первичные учетные документы по валютным счетам.

2.18. Кассовые документы: кассовая книга, первичные учетные документы.

2.19. Расчет процентов по полученным (предоставленным) кредитам, займам, ценным бумагам.

2.20. Отчеты о целевом использовании полученных средств целевого финансирования.

2.21. Агентские договоры: отчеты агента с приложением первичных учетных документов или их копий.

2.22. Расчетно-платежные ведомости по заработной плате.

2.23. Отчетность по единому социальному налогу и отчетность, предъявленная организацией в фонды социального страхования.

2.24. Авансовые отчеты и первичные учетные документы, приказ(ы), устанавливающий(ие) список подотчетных лиц, размеры и сроки выдачи наличных денежных средств под отчет.

2.25. Прочие документы, относящиеся к расчетам с персоналом.

2.26. Путевые листы.

2.27. Документы, относящиеся к представительским расходам.

2.28. Документы по расчетам с учредителями.

2.29. Инвентарные карточки основных средств.

2.30. Приходные ордера по учету материалов.

2.31. Требования-накладные на отпуск материалов.

2.32. Прочие первичные документы и бухгалтерские регистры, подтверждающие хозяйственные операции, которые оказывают существенное влияние на мнение аудитора в отношении достоверности бухгалтерской отчетности.

2.33. База бухгалтерского учета в соответствующей компьютерной программе или ниже перечисленные регистры бухгалтерского учета за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г.:

- оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам и субсчетам бухгалтерского учета;

- анализ счета по всем счетам и субсчетам бухгалтерского учета;

- карточки счета по следующим счетам бухгалтерского учета: 20, 23, 25, 26, 59, 63, 09, 77, 80, 81, 83, 91, 94, 96, 97, 98, 99.

3. Основные договоры и иные хозяйственные документы Общества за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г., подтверждающие правомерность формирования имущества и обязательств:

3.1. Капитальные вложения

3.1.1. Договоры, документы, связанные с выполнением работ (оказанием услуг) по капитальным вложениям.

3.2. Нематериальные активы

3.2.1. Перечень всех патентов, патентных заявок, авторских прав, заявок на регистрацию авторских прав, товарных знаков, знаков обслуживания, логотипов, фирменных названий, ноу-хау и лицензий, а также договорных прав и договоров, касающихся вышеперечисленного, которые принадлежат Обществу или используются от имени Общества (с указанием фактов их регистрации и срока действия патентов и товарных знаков), а также любых заявок и договоров, касающихся вышеперечисленного.

3.3. "Крупные сделки"

3.3.1. Все документы, касающиеся "крупных сделок" Общества, как они определены в статье 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", включая любые планируемые сделки такого рода.

3.4. Сделки с заинтересованными сторонами

3.4.1. Все документы, относящиеся к любым сделкам, контрактам, договорам и договоренностям (в том числе планируемым сделкам, контрактам, договорам и договоренностям) между Обществом, с одной стороны, и любым должностным лицом, а также любым иным аффилированным лицом Общества.

3.4.2. Перечень всех фактов заинтересованности должностных лиц и любых иных аффилированных лиц Общества в бизнесе клиентов или поставщиков, с которыми у Общества имеются деловые отношения.

3.4.3. Описание всех сделок, между Обществом и любыми связанными или аффилированными лицами.

3.4.4. Все документы касающиеся сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, осуществленных Обществом, как они определены в ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

3.5. Иные договоры

3.5.1. Все договоры с любым правительством или государственным органом, стороной которых является Общество.

3.5.2. Все контракты или договоры Общества как в рамках обычной хозяйственной деятельности, так и вне ее.

4. Документы и сведения по персоналу Общества:

4.1. Штатные расписания за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г.

4.2. Все трудовые и гражданско-правовые договоры с работниками, действовавшие в проверяемый период.

4.3. Основные документы по кадровому учету и расчетам с физическими лицами за проверяемый период: заявления о приеме на работу, приказы о приеме и увольнении, приказы о поощрении, приказы о переводе на другую работу, приказы о наложении дисциплинарного взыскания, личные карточки на работников, должностные инструкции, инструкции по охране труда, договоры подряда (с актами выполненных работ), обучения (с актами выполненных работ), займа, страхования сотрудников, заявления на предоставление стандартных налоговых вычетов, документы, связанные с привлечением иностранной рабочей силы.

4.4. Табели учета рабочего времени за проверяемый период.

4.5. Положения об оплате труда и премировании, относящиеся к проверяемому периоду.

4.6. Правила внутреннего трудового распорядка, относящиеся к проверяемому периоду.

4.7. Положения о защите персональных данных работника, относящиеся к проверяемому периоду.

4.8. Положения об отделах и структурных подразделения Общества, относящиеся к проверяемому периоду.

4.9. Перечень осуществляемых Обществом программ предоставления льгот работникам и страхования работников (включая программы выплаты премий, пенсионного обеспечения, участия в прибыли и поощрительного вознаграждения), программ коллективного страхования жизни и здоровья и программах выплаты пособий по нетрудоспособности и выходных пособий (с указанием размера пособий, выплачиваемых по договорам о прекращении найма), а также аудиторские отчеты по данным вопросам (если таковые имеются).

4.10. Краткое описание всех трудовых споров, а также всех предстоящих или планируемых сокращений персонала Общества.

4.11. Описание всех крупных случаев производственного травматизма и связанных с ними разбирательств.

4.12. Договоры о коммерческой тайне, конфиденциальности с работниками Общества.

5. Документы и сведения о разбирательствах с участием Общества:

5.1. Перечень всех судебных дел, претензий, административных разбирательств и иных проверок и расследований со стороны государственных органов и иных организаций, которые затрагивают деятельность Общества и относятся к проверяемому периоду.

5.2. Все постановления о согласовании, судебные решения, иные постановления и приказы, договоры об урегулировании и иные договоры за проверяемый период, стороной которых является Общество или любое должностное лицо Общества.

5.3. Все отчеты, уведомления и материалы переписки, касающиеся любых нарушений Обществом правовых актов государственных органов (российских и иностранных), в том числе в области антимонопольного законодательства, регулирования рынка ценных бумаг, производственной безопасности и гигиены труда, защиты окружающей среды, а также копии любых иных существенных материалов переписки с российскими и иностранными государственными регулирующими органами или агентствами.

5.4. Перечень всех судебных и иных разбирательств, касающихся Общества и относящихся к проверяемому периоду, которые были урегулированы, разрешены или по которым были приняты решения, включая информацию об окончательном исходе этих судебных и иных разбирательств.

5.5. Перечень всех договоров об урегулировании, в соответствии с которыми у Общества имеются какие-либо существенные долговременные обязательства;

В остальной части иска отказал;

Взыскал с Общества с ограниченной ответственностью "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" в пользу Булавкина Александра Михайловича 4.000 руб. расходов по госпошлине.

Не согласившись с принятым решением, ответчик и Веселов А.Ю. подали аналогичные апелляционные жалобы, в которых просят отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований истца.

В обоснование своей позиции указывают, что производство по делу подлежит приостановлению до рассмотрения иска о признании договора истца с аудитором незаключенным; признание договора об аудите незаключенным в рамках дела N А40-27035/13 исключает удовлетворение иска по настоящему делу, поскольку в отсутствие договора между участником общества Булавкиным A.M.) и аудиторской организацией (ООО "АФИКОН") отсутствуют основания, позволяющие сделать вывод о том, что такая аудиторская организация привлечена данным участником для проведения аудиторской проверки общества, что, помимо прочего, также противоречит требованиям ст. 48 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ФЗ об ООО), соблюдение которой обязательно для удовлетворения требования участника о проведении аудита; по смыслу ст. 48 ФЗ об ООО проведение аудита и анализ соответствующей документации общества вправе осуществлять не любая обратившаяся в общество аудиторская организация, а только аудиторская организация, которая привлечена участником общества; представленный истцом договор N11/11 на оказание аудиторских услуг от 12.07.2011 г. между истцом и ООО "АФИКОН" нельзя признать заключенным, поскольку ни в пункте 2.1., ни в каком-либо ином месте в договоре об аудите срок передачи таких результатов (аудиторского заключения) не установлен вопреки императивному требованию Закона об аудиторской деятельности; истец не подтвердил, что якобы привлеченная им аудиторская организация не связана имущественными интересами с лицами, указанными в ч. 1 ст. 48 ФЗ об ООО; ознакомление с представленным истцом договором с аудиторской организацией ООО "АФИКОН" свидетельствует о наличии имущественных интересов между истцом и данной аудиторской организацией, поскольку размер вознаграждения, предусмотренный п. 3.1. данного договора, во много раз меньше реального размера вознаграждения, который обычно взимается за такого рода услуги с учетом их сложности и объема; существенная уступка в цене по данному договору создает для истца существенную экономическую выгоду и свидетельствует о том, что в результате заключения данного договора на таких условиях истец имеет прямой имущественный интерес, что недопустимо по смыслу ст. 48 ФЗ об ООО.

Кроме того, в жалобах указано, что в нарушение ст.ст. 8, 9,49 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции вышел за пределы заявленных требований. Согласно описательной части обжалуемого решения истец просит обязать ответчика предоставить ООО "АФИКОН" некий обширный перечень документов. Данный перечень состоит из пяти пунктов с множеством подпунктов. При этом в каждом из пяти пунктов истец просит предоставить указанные им документы, за исключением документов и сведений, связанных с осуществлением деятельности Общества в лице временно исполняющей обязанности генерального директора Казыкиной Ольги Валерьевны. Кроме того, в пунктах 2 и 3 истец также просит исключить документы и данные бухгалтерского учета, связанные с осуществлением операций по всем банковским счетам Общества, открытым в ОАО "АЛЬФА-БАНК", ОАО "Московский нефтехимический банк" и ООО Коммерческий банк "Агросоюз", и всех иных документов и данных, связанных с взаимоотношениями Общества с указанными выше тремя кредитными организациями. В пункте 4 истец также просит исключить из перечня такие документы как приказ N 1 от 05.03.2008 г., трудовой договор с главным бухгалтером N 231-с от 21.04.2008 г., трудовой договор с заместителем главного бухгалтера N 232-с от 05.05.2008 г., Положение об оплате труда и премировании от 01.08.2006 г. В пункте 5 истец также просит исключить из перечня постановление Симоновского районного суда г.Москвы от 10.02.2008 г. Однако, Арбитражный суд первой инстанции, между тем, удовлетворяя иск "частично", по своей инициативе и по своему усмотрению в резолютивной части своего решения убрал все вышеуказанные истцом исключения в каждом из пяти пунктов перечня истребуемых документов, в результате чего суд расширил требования истца, т.е. вышел за пределы заявленных требований (по сути, суд не отказал в части иска, а дополнил его). Кроме того, в результате этого обжалуемый судебный акт является неисполнимым, поскольку согласно его резолютивной части истец вправе требовать, помимо прочего, документы, которых у ответчика нет и быть не может. Этот факт в мотивировочной части обжалуемого решения признает и сам арбитражный суд первой инстанции. В частности, арбитражный суд первой инстанции указывает на то, что "...Судом принимается во внимание, что часть истребуемых документов находится у Казыкиной О.В., которая в период с 02.09.2008 г. по 30.04.2009 г. исполняла обязанности Генерального директора...". Такой подход является грубым процессуальным нарушением, которое привело к принятию неправильного решения, поскольку в результате, на основании обжалуемого решения истец будет вправе требовать от ответчика предоставить ООО "АФИКОН" документы, связанные с осуществлением деятельности Общества в период управления им Казыкиной О.В., а также иные документы, исключенные истцом из общего перечня. Такие документы у ответчика в силу изложенных суду обстоятельств отсутствуют. Однако формально обжалуемое решение, по сути, обязывает ответчика такие документы предоставить, делая обжалуемое решение неисполнимым в указанной части и создавая формальные основания для необоснованного применения в отношении ответчика неблагоприятных последствий, предусмотренных законом за неисполнение судебного акта.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а жалобы - без удовлетворения.

В соответствии со ст.156 АПК РФ жалобы рассмотрены в отсутствие остальных третьих лиц, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители заявителей жалоб поддержали их доводы и требования, представитель истца возражал против их удовлетворения.

Ходатайство Веселова А.Ю. о приостановлении производства по делу N А40-112552-159-964 до вступления в законную силу решения Арбитражного суда г.Москвы по делу N А40-27035/13 отклонено (ст.143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), поскольку нет препятствий для рассмотрения дела, а на незаключенность договор подлежит проверке и в рамках настоящего дела независимо от наличия самостоятельного иска.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалоб в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы жалоб и отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что решение Арбитражного суда г.Москвы от 06.05.2013 по делу N А40-112552/2011 следует изменить в части объема подлежащих передаче ответчиком документов.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Булавкин Александр Михайлович является владельцем 33,33% долей в уставном капитале ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" (основной государственный регистрационный номер 1027700534619, адрес места нахождения: 117335 г.Москва, Нахимовский проспект, д.63).

Веселову А.Ю. принадлежат 33,33% долей в уставном капитале общества.

Ввиду произошедшего в 2003 году перехода оставшихся 33,34% долей в уставном капитале общества к самому обществу и несостоявшегося до настоящего времени распределения указанной доли среди участников в настоящее время, Истцу и Веселову А.Ю. принадлежит по 50% голосующих долей в уставном капитале ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика".

12 июля 2011 г. истцом на основании ч.2 ст.48 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" принято решение о проведении за свой счет аудиторской проверки ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г., в связи с чем 12 июля 2011 г. Истец заключил с ООО "АФИКОН", являющимся членом саморегулируемой организации некоммерческого партнерства "Московская аудиторская палата", договор N 11/11 на оказание аудиторских услуг, а именно: на проведение проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" за период с 01 апреля 2008 г. по 30 июня 2011 г.

12 июля 2011 г. истец направил в адрес ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" телеграмму, в которой сообщил о своем решении о проведении за свой счет аудиторской проверки ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика", а также попросил обеспечить предоставление всей необходимой для проведения аудиторской проверки документации.

В ответ 13 июля 2011 г. Истец получил телеграмму от имени Веселова А.Ю., подписавшегося как исполнительный директор и участник ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика". В ней сообщалось, что вопрос о назначении аудиторской проверки, утверждении аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания участников ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" и что телеграмма Истца расценена как предложение в повестку дня общего собрания участников вопроса о выборе аудитора и проведении аудиторской проверки.

21 июля 2011 г. Истцом вновь была получена телеграмма от имени исполнительного директора и участника ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" Веселова А.Ю. В тексте сообщалось, что ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" не возражает против проведения аудита, в случае представления требования соответствующего закону, а требование, содержащееся в телеграмме, составлено не в соответствии с законом.

23 августа 2011 г. ООО "АФИКОН" во исполнение заключенного договора на оказание аудиторских услуг обратилось к нотариусу города Москвы Вурста Инне Николаевне за совершением нотариального действия по передаче нотариусом в адрес ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" заявления ООО "АФИКОН", которое содержало просьбу в срок до 30 августа 2011 г. подготовить копии подробно перечисленных в заявлении документов и иных сведений, а также уведомить ООО "АФИКОН", когда и где эти документы будут переданы ООО "АФИКОН". Просьба была обоснована заключением ООО "АФИКОН" с Истцом как с участником ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" договора об аудиторской проверке общества.

23 августа 2011 г. нотариус Вурста И.Н. в присутствии директора ООО "АФИКОН" Веселовой О.Г. и свидетелей попыталась передать упомянутое выше заявление ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" по адресу его места нахождения: г. Москва, Нахимовский пр-т, д. 63. Однако охранники ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" отказались пропустить нотариуса не только внутрь офисных помещений компании, но и в помещение бутика компании. Охранники сообщили, что никто принимать заявление не будет, сами его принять также отказались.

24 августа 2011 г. ООО "АФИКОН" направило ценным письмом в адрес ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" заявление исх. N 16 от 24.08.2011 г. того же содержания, что и заявление, которое пытался передать обществу нотариус. Письмо было отправлено с уведомлением о вручении адресату. Из сведений, содержащихся на сайте Почты России, следует, что письмо было вручено ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" 30.08.2011 г.

01 сентября 2011 г. Истец направил в адрес ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" и по адресу места жительства Веселова А.Ю. ценные письма с требованием о предоставлении документов, необходимых ООО "АФИКОН" для проведения аудиторской проверки ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптик".

09 сентября 2011 г. исполнительный директор и участник ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" Веселов А.Ю. направил письмо, в котором вновь указал, что изложенное в телеграмме истца от 12.07.2011 г. требование составлено не в соответствии с законом. Также в письме сообщалось, что у ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика", отсутствуют все документы, необходимые для проведения аудиторской проверки.

Полученное ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" требование ООО "АФИКОН" было оставлено без ответа.

До настоящего времени ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" не предоставило ни Истцу, ни ООО "АФИКОН" никаких документов и сведений, необходимых для проведения аудиторской проверки.

Руководствуясь ст. 8 ч. 2 ст. 48 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования в указанной выше формулировке.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что истец и аудиторская компания неоднократно 12.07.2011, 23.08.2011, 24.08.2011, 01.09.2011 обращались к Ответчику с требованием о предоставлении документов; что направленная истцом ответчику телеграмма 12.07.2011 получена ответчиком, 23.08.2011 Общество отказалось принимать заявление аудиторской компании; письмо от 24.08.2011 получено ответчиком 30.08.2011, согласно распечатке с сайта Почты России, доказательства отправки писем от 01.09.2011 имеются в материалах дела; таким образом, истец направил ответчику требование, а также принял дополнительные меры, обеспечивающие возможность получения ответчиком данного требования; что общество уклонилось от получения требования истца о проведении аудиторской проверки.

В соответствии со сведениями, внесенными в ЕГРЮЛ, ООО "АФИКОН" зарегистрировано в качестве юридического лица. Согласно свидетельству о членстве в СРО НП МоАП (ОРНЗ N 11003018398 от 02.11.2010) ООО "АФИКОН" является членом некоммерческого партнерства "Московская аудиторская палата".

Судом указано, что выбранная истцом аудиторская организация соответствует требованиям статьи 48 Закона N 14-ФЗ, обстоятельств, препятствующих ООО "АФИКОН" выступать в качестве аудитора, в отношении ответчика не установлено, в материалы дела не представлено доказательств финансовой и иной заинтересованности упомянутой аудиторской организации от Истца, а также доказательств, которые бы подтверждали связанность ООО "АФИКОН" имущественными интересами с Булавкиным А.М.; доводы ответчика, что именно размер вознаграждения свидетельствует о том, что истец имеет прямой имущественный интерес, отклоняются как несостоятельные и бездоказательные; поскольку непредставление необходимых для проведения аудиторской проверки документов нарушают права участника общества, гарантированные ему ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", то требование Истца являются обоснованными; доводы Ответчика о том, что существенный объем документов был предоставлен следственным органам и приобщен к материалам уголовного дела, отклоняется как несостоятельный, поскольку какие именно документы из запрошенных истцом не могут быть представлены Обществом не указаны; что вся переписка со следственными органами, представленная Обществом датирована 2008-2009 годами, и на дату рассмотрения настоящего дела Обществом, в нарушение положений ст.ст.65,66 АПК РФ, не представлено доказательств того, что изъятые документы не были возвращены следственными органами, либо иные доказательства, свидетельствующие о невозможности представить запрашиваемые документы.

В то же время судом указано, что им принимается во внимание, что часть истребуемых документов находится у Казыкиной О.В., которая в период со 02.09.2008 по 30.04.2009 исполняла обязанности Генерального директора.

Апелляционный суд считает, что решение следует изменить в части объема подлежащих передаче документов в связи с правомерностью доводов жалоб об истребовании судом у общества документов, которые не заявлены истцом в качестве истребуемых (то есть суд вышел за рамки заявленных исковых требований, одновременно указывая, что часть документов за указанный истцом период находится у Казыкиной О.В.). Иное привело бы к неисполнимости решения, его незаконности в указанной части, нарушению прав общества.

Как пояснили представители сторон, документы в обществе в спорный период подписывались как Казыкиной О.В. (их истец не требует по иску у общества), так и Веселовым А.Ю. как генеральным директором общества (которые и заявлены к истребованию истцом).

Остальные доводы жалоб не подлежат удовлетворению.

Согласно ч.2 ст.48 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который не должен быть заинтересованным по отношению к обществу, ее руководителям и участникам.

Эта норма не содержит обязательного условия того, что уже к моменту обращения участника к обществу с ограниченной ответственностью с требованием о проведении за свой счет аудиторской проверки он должен выбрать конкретную аудиторскую организацию для ее проведения; что общество должно быть оповещено о намерении своего участника провести такую аудиторскую проверку именно путем вручения ему письменного уведомления об этом, оформленного как требование.

Для возникновения у общества обязанности предоставить возможность для проведения инициированной участником аудиторской проверки необходимо лишь, чтобы обществу стало известно о таком намерении его участника.

Тем не менее, истец аудиторскую организацию выбрал, стороны согласовали существенные условия договора, определили порядок установления срока, указав, что он будет согласован после получения документов.

При этом ни у Булавкина A.M., ни у ООО "АФИКОН", являющихся участниками настоящего дела, в возникших между ними договорных отношениях несогласованность отсутствует, между ними нет ни разногласий по условиям упомянутого договора.

ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" и Веселов А.Ю. сторонами договора на оказание аудиторских услуг не являются, и, заявляют о незаключенности договора, сторонами которого не являются, их права или законные интересы не затрагиваются заключением договора на оказание аудиторских услуг N 11/11 от 12.07.2011 г., заключение которого не требует согласования с обществом или иными участниками общества.

Невозможность рассмотрения настоящего дела отсутствует. В предмет доказывания по настоящему делу входит лишь факт осуществления истцом выбора аудитора для проведения аудиторской проверки.

Надлежащих и допустимых доказательств наличия у сторон договора заинтересованности нет. Цена договора таким доказательством не является.

Расходы по оплате госпошлины по жалобам распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.05.2013 по делу N А40-112552/2011 изменить в части объема подлежащих передаче документов.

Обязать Общество с ограниченной ответственностью "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" в течение пятнадцати дней с даты вступления решения суда в законную силу передать Обществу с ограниченной ответственностью "АФИКОН" (ОГРН 1107746637976) следующие документы в копиях, сведения и данные бухгалтерского учета в отношении Общества:

1. Ненормативные акты государственных органов, документы, поданные в государственные органы, и разрешения, выданные государственными органами за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г., за исключением документов, связанных с осуществлением деятельности Общества в лице временно исполняющей обязанности генерального директора Казыкиной Ольги Валерьевны:

1.1. Все разрешения, лицензии, одобрения, согласования и т.п. государственных органов, полученные Обществом, относящиеся к проверяемому периоду, а также существенные материалы переписки, относящиеся к этим документам.

1.2. Регистрационные свидетельства, выданные Обществу, включая свидетельства, выданные местными и федеральными регистрирующими органами, налоговой инспекцией, фондом социального страхования, пенсионным фондом, фондом занятости, фондом медицинского страхования, а также органом по статистике.

1.3. Любые заявки, поданные в Федеральную антимонопольную службу (в центральный или региональные подразделения), а также любые документы о проведенных и проводимых службой разбирательствах и изданных ею предписаниях, относящиеся к Обществу.

1.4. Любые отчеты, поданные Обществом в любые государственные органы и ведомства, а также любые материалы переписки с любыми государственными органами и ведомствами, относящиеся к проверяемому периоду.

1.5. Результаты налоговых проверок Общества и проверок по отчислениям в фонды, относящиеся к проверяемому периоду.

1.6. Акты Сверки расчетов Общества с ИФНС и внебюджетными фондами, относящиеся к проверяемому периоду.

2. Бухгалтерский и налоговый учет Общества за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г., за исключением документов и данных бухгалтерского учета, связанных с осуществлением деятельности Общества в лице временно исполняющей обязанности генерального директора Казыкиной Ольги Валерьевны, а также за исключением документов и данных бухгалтерского учета, связанных с осуществлением операций по всем банковским счетам Общества, открытым в ОАО "АЛЬФА-БАНК", ОАО "Московский нефтехимический банк" и ООО Коммерческий банк "Агросоюз", и всех иных документов и данных, связанных с взаимоотношениями Общества с указанными выше тремя кредитными организациями:

2.1. Документы по учетной политике Общества за 2008-2011 годы.

2.2. Все договоры, заключенные с материально-ответственными лицами.

2.3. Акты инвентаризации имущества и обязательств за весь проверяемый период.

2.4. Справка об открытых и закрытых в банках счетах.

2.5. Соглашения с банками, устанавливающие лимит остатка наличных денежных средств в кассе.

2.6. Бухгалтерская и налоговая отчетность за 2008-2010 годы и первое полугодие 2011 г.: полный комплект годовых финансовых (бухгалтерских) отчетностей, включая баланс, отчет о прибылях и убытках, пояснительную записку, расчеты по налогу на прибыль и на имущество за каждый отчетный период (1 квартал, полугодие, 9 месяцев) и за отчетные годы, налоговые декларации по НДС за все месяцы отчетных годов.

2.7. Регистры налогового учета, в том числе расчет постоянных и переменных разниц, постоянных и отложенных налоговых активов и обязательств.

2.8. Журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур.

2.9. Все первичные учетные документы на приобретение и выбытие продукции, товаров, материалов.

2.10. Все акты выполненных работ (оказанных услуг) покупателям.

2.11. Все акты выполненных поставщиками работ (оказанных услуг).

2.12. Документы по списанию материалов, работ, услуг в производство, калькуляции по формированию себестоимости полуфабрикатов и готовой продукции.

2.13. Все счета-фактуры выданные и полученные.

2.14. Книги покупок и продаж.

2.15. Банковские документы по всем расчетным и валютным счетам (платежные документы, мемориальные ордера, выписки).

2.16. Первичные учетные документы по расчетным счетам.

2.17. Первичные учетные документы по валютным счетам.

2.18. Кассовые документы: кассовая книга, первичные учетные документы.

2.19. Расчет процентов по полученным (предоставленным) кредитам, займам, ценным бумагам.

2.20. Отчеты о целевом использовании полученных средств целевого финансирования.

2.21. Агентские договоры: отчеты агента с приложением первичных учетных документов или их копий.

2.22. Расчетно-платежные ведомости по заработной плате.

2.23. Отчетность по единому социальному налогу и отчетность, предъявленная организацией в фонды социального страхования.

2.24. Авансовые отчеты и первичные учетные документы, приказ(ы), устанавливающий (ие) список подотчетных лиц, размеры и сроки выдачи наличных денежных средств под отчет.

2.25. Прочие документы, относящиеся к расчетам с персоналом.

2.26. Путевые листы.

2.27. Документы, относящиеся к представительским расходам.

2.28. Документы по расчетам с учредителями.

2.29. Инвентарные карточки основных средств.

2.30. Приходные ордера по учету материалов.

2.31. Требования-накладные на отпуск материалов.

2.32. Прочие первичные документы и бухгалтерские регистры, подтверждающие хозяйственные операции, которые оказывают существенное влияние на мнение аудитора в отношении достоверности бухгалтерской отчетности.

2.33. База бухгалтерского учета в соответствующей компьютерной программе или ниже перечисленные регистры бухгалтерского учета за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г.:

- оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам и субсчетам бухгалтерского учета;

- анализ счета по всем счетам и субсчетам бухгалтерского учета;

- карточки счета по следующим счетам бухгалтерского учета: 20, 23, 25, 26, 59, 63, 09, 77, 80, 81, 83, 91, 94, 96, 97, 98, 99.

3. Основные договоры и иные хозяйственные документы Общества за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г., подтверждающие правомерность формирования имущества и обязательств, за исключением документов, связанных с осуществлением деятельности Общества в лице временно исполняющей обязанности генерального директора Казыкиной Ольги Валерьевны, и документов, связанных с взаимоотношениями Общества с ОАО "АЛЬФА-БАНК", ОАО "Московский нефтехимический банк" и ООО Коммерческий банк "Агросоюз":

3.1. Капитальные вложения

3.1.1. Договоры, документы, связанные с выполнением работ (оказанием услуг) по капитальным вложениям.

3.2. Нематериальные активы

3.2.1. Перечень всех патентов, патентных заявок, авторских прав, заявок на регистрацию авторских прав, товарных знаков, знаков обслуживания, логотипов, фирменных названий, ноу-хау и лицензий, а также договорных прав и договоров, касающихся вышеперечисленного, которые принадлежат Обществу или используются от имени Общества (с указанием фактов их регистрации и срока действия патентов и товарных знаков), а также любых заявок и договоров, касающихся вышеперечисленного.

3.3. "Крупные сделки"

3.3.1. Все документы, касающиеся "крупных сделок" Общества, как они определены в статье 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", включая любые планируемые сделки такого рода.

3.4. Сделки с заинтересованными сторонами

3.4.1. Все документы, относящиеся к любым сделкам, контрактам, договорам и договоренностям (в том числе планируемым сделкам, контрактам, договорам и договоренностям) между Обществом, с одной стороны, и любым должностным лицом, а также любым иным аффилированным лицом Общества.

3.4.2. Перечень всех фактов заинтересованности должностных лиц и любых иных аффилированных лиц Общества в бизнесе клиентов или поставщиков, с которыми у Общества имеются деловые отношения.

3.4.3. Описание всех (кроме уже описанных выше) сделок, между Обществом и любыми связанными или аффилированными лицами.

3.4.4. Все документы (кроме уже представленных в соответствии с предыдущими подпунктами), касающиеся сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, осуществленных Обществом, как они определены в ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

3.5. Иные договоры

3.5.1. Все договоры с любым правительством или государственным органом, стороной которых является Общество.

3.5.2. Все контракты или договоры Общества как в рамках обычной хозяйственной деятельности, так и вне ее.

4. Документы и сведения по персоналу Общества, за исключением документов и сведений, связанных с осуществлением деятельности Общества в лице временно исполняющей обязанности генерального директора Казыкиной Ольги Валерьевны, а также за исключением приказа N 1 от 05.03.2008 г., трудового договора с главным бухгалтером N231-с от 21.04.2008 г., трудового договора с заместителем главного бухгалтера N232-с от 05.05.2008 г., Положения об оплате труда и премировании от 01.08.2006 г.:

4.1. Штатные расписания за период с 01.04.2008 г. по 30.06.2011 г.

4.2. Все трудовые и гражданско-правовые договоры с работниками, действовавшие в проверяемый период.

4.3. Основные документы по кадровому учету и расчетам с физическими лицами за проверяемый период: заявления о приеме на работу, приказы о приеме и увольнении, приказы о поощрении, приказы о переводе на другую работы, приказы о наложении дисциплинарного взыскания, личные карточки на работников, должностные инструкции, инструкции по охране труда, договоры подряда (с актами выполненных работ), обучения (с актами выполненных работ), займа, страхования сотрудников, заявления на предоставление стандартных налоговых вычетов, документы, связанные с привлечением иностранной рабочей силы.

4.4. Табели учета рабочего времени за проверяемый период.

4.5. Положения об оплате труда и премировании, относящиеся к проверяемому периоду.

4.6. Правила внутреннего трудового распорядка, относящиеся к проверяемому периоду.

4.7. Положения о защите персональных данных работника, относящиеся к проверяемому периоду.

4.8. Положения об отделах и структурных подразделения Общества, относящиеся к проверяемому периоду.

4.9. Перечень осуществляемых Обществом программ предоставления льгот работникам и страхования работников (включая программы выплаты премий, пенсионного обеспечения, участия в прибыли и поощрительного вознаграждения), программ коллективного страхования жизни и здоровья и программах выплаты пособий по нетрудоспособности и выходных пособий (с указанием размера пособий, выплачиваемых по договорам о прекращении найма), а также аудиторские отчеты по данным вопросам (если таковые имеются).

4.10. Краткое описание всех трудовых споров, а также всех предстоящих или планируемых сокращений персонала Общества.

4.11. Описание всех крупных случаев производственного травматизма и связанных с ними разбирательств.

4.12. Договоры о коммерческой тайне, конфиденциальности с работниками Общества.

5. Документы и сведения о разбирательствах с участием Общества, за исключением документов и сведений, связанных с осуществлением деятельности Общества в лице временно исполняющей обязанности генерального директора Казыкиной Ольги Валерьевны, а также за исключением постановления Симоновского районного суда г. Москвы от 10.02.2008 г.:

5.1. Перечень всех судебных дел, претензий, административных разбирательств и иных проверок и расследований со стороны государственных органов и иных организаций, которые затрагивают деятельность Общества и относятся к проверяемому периоду.

5.2. Все постановления о согласовании, судебные решения, иные постановления и приказы, договоры об урегулировании и иные договоры за проверяемый период, стороной которых является Общество или любое должностное лицо Общества.

5.3. Все отчеты, уведомления и материалы переписки, касающиеся любых нарушений Обществом правовых актов государственных органов (российских и иностранных), в том числе в области антимонопольного законодательства, регулирования рынка ценных бумаг, производственной безопасности и гигиены труда, защиты окружающей среды, а также копии любых иных существенных материалов переписки с российскими и иностранными государственными регулирующими органами или агентствами.

5.4. Перечень всех судебных и иных разбирательств, касающихся Общества и относящихся к проверяемому периоду, которые были урегулированы, разрешены или по которым были приняты решения, включая информацию об окончательном исходе этих судебных и иных разбирательств.

5.5. Перечень всех договоров об урегулировании, в соответствии с которыми у Общества имеются какие-либо существенные долговременные обязательства.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

О.В. Смирнов Е.Е. Мартынова