Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2013 г. N 19АП-8468/10

г. Воронеж

24 июля 2013 г.

Дело N А48-2725/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 июля 2013 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Седуновой И.Г.,

судей Потаповой Т.Б.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вакало И.А.,

при участии:

от ОАО "Сбербанк России": Круглова О.Г., представитель по доверенности N 01/2650 от 04.06.2012 г., паспорт РФ; (после перерыва) Распопов Е.Ю., представитель по доверенности N 01/6449 от 05.03.2013 г., паспорт РФ;

от конкурсного управляющего ООО "Август-91" Матвеевой Л.Ю. и иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2013 г. по делу N А48-2725/2010(14/1), по заявлению ОАО "Сбербанк России" об обязании конкурсного управляющего ООО "Август-91" Матвеевой Л.Ю. перечислить денежные средства от реализации предмета залога,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" в лице Орловского отделения N 8595 (далее - ОАО "Сбербанк России", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением об обязании конкурсного управляющего ООО "Август - 91" Матвееву Л.Ю. перечислить ОАО "Сбербанк России" денежные средства в сумме 1 730 895,83 руб. от реализации заложенного имущества должника.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2013 г. в удовлетворении заявления ОАО "Сбербанк России" отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ОАО "Сбербанк России" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции от 25.03.2013 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении вышеуказанного заявления.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители конкурсного управляющего ООО "Август-91" Матвеевой Л.Ю. и иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

К материалам дела приобщен отзыв уполномоченного органа на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель Сбербанка России поддержал доводы апелляционной жалобы.

В судебном заседании Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда 10.07.2013 г. суд объявлял перерыв до 17.07.2013 г. (13.07.2013 г. и 14.07.2013 г. - выходные дни).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей Сбербанка России, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2013 г. следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда Орловской области от 15.10.2010 г. в отношении ООО "Август-91" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Червяков В.М.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2011 г. ООО "Август-91" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Клименко П.Н.

Определением суда от 17.05.2011 г. решение первого собрания кредиторов ООО "Август-91" по третьему вопросу повестки дня, принятое 14.03.2011 г., признано недействительным, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Август-91" возложено судом на Червякова В.М.

Определением суда от 06.07.11 г. конкурсным управляющим ООО "Август-91" утверждена Михалева Ю.В. Впоследствии она освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Август-91" (определением суда от 10.10.2012 г.).

Определением суда от 11.10.2012 г. конкурсным управляющим должника утверждена Матвеева Л.Ю.

Определением суда от 25.01.2011 г. в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования ОАО "Сбербанк России", как требования, обеспеченные залогом имущества должника, в общей сумме 18 485 895,62 руб., в т.ч.: основной долг - 18 169 061,16 руб., проценты за пользование кредитом - 316 834,46 руб. в составе основной задолженности.

Определением суда от 11.02.2011 г. в третью очередь реестра требований кредиторов включены требования ОАО "Сбербанк России", как требования, обеспеченные залогом имущества должника, в общей сумме 4 940 775,57 руб., в т.ч.: основной долг - 4 848 527,07 руб., проценты за пользование кредитом - 92 248,50 руб. в составе основной задолженности.

Определением суда от 11.02.2011 г. в третью очередь реестра требований кредиторов были включены требования ОАО "Сбербанк России", как требования, обеспеченные залогом имущества должника, в сумме 8 624 984,86 руб. (основной долг) в составе основной задолженности.

Предметом залога являлось помещение: магазин, назначение: нежилое, общая площадь 356,8 кв.м., этажность 1, кадастровый (или условный) номер: 57:25:0040224:0024:54:401:001:006534580:0001:20001, адрес объекта: г. Орел, Московское шоссе, д. 113б, лит. А, пом. 1.

В соответствии с заключением эксперта ГУП Орловской области "Орловский центр "Недвижимость" определением суда от 07.12.2012 г. была установлена начальная продажная цена вышеуказанного имущества ООО "Август-91", находящегося в залоге у ООО "Сбербанк России" в лице Орловского отделения "Сбербанк России" N 8595, в размере 9 590 000 руб. (с учетом НДС).

В целях исполнения требований п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110, п. 3 ст.111, п.4 ст.138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) конкурсным управляющим ООО "Август-91" были проведены торги по продаже вышеуказанного имущества должника, победителем торгов признано ЗАО "Тандер".

24.04.2012 года между ООО "Август - 91" в лице конкурсного управляющего (продавец) и ЗАО "Тандер" (покупатель) по результатам проведенных открытых торгов, итоги которого подведены 17.04.2012 г. и оформлены в виде протокола о результатах проведения открытых торгов по лоту N 1 от 17.04.2012 г., согласно Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Август-91", являющегося предметом залога ОАО "Сбербанк России", с учетом изменений N 1 в указанное Положение был заключен договор купли - продажи недвижимого имущества - магазина, расположенного по адресу: г.Орел, Московское шоссе, д. 113 б.

Согласно п. 2.1. вышеуказанного договора общая стоимость имущества, указанного в п. 1.1. определена на основании предложения покупателя о цене в соответствии с протоколом о результатах проведения открытых торгов по лоту N 1 от 17.04.2012 г. и составляет 18 221 000 руб. (в том числе НДС 18%).

С учетом уплаченного покупателем на дату заключения настоящего договора задатка в размере 1 918 000 руб. без учета НДС (перечислен победителем торгов платежным поручением N 1416 от 13.04.2012 г. на банковский счет организатора торгов) доплата стоимости имущества, причитающаяся с покупателя продавцу, составляет 16 303 000 руб. Задаток засчитывается в счет оплаты цены за имущество.

Оплата суммы, указанной в п. 2.1. настоящего договора, производится покупателем не позднее 30 дней с момента подписания настоящего договора безналичным расчетом в следующем порядке: сумма НДС - 18% от общей стоимости имущества в размере 2 779 474,58 руб. оплачивается покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет налогового органа по месту государственной регистрации покупателя (согласно п.п. 4.1. ст. 161 Налогового кодекса РФ).

Покупатель обязан предоставить продавцу не позднее 30 дней с момента подписания настоящего договора доказательство оплаты суммы НДС; оставшаяся сумма в размере 13 523 525,42 руб. перечисляется покупателем на расчетный счет продавца, указанный в разделе 8 настоящего договора (п.2.2 договора).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции сумма по договору покупателем (ЗАО "Тандер") была оплачена, денежные средства перечислены на специальный расчетный счет ООО "Август-91", документы были поданы на государственную регистрацию перехода права собственности в уполномоченный регистрирующий орган.

После исполнения покупателем обязательства по оплате в счет погашения требования залогового кредитора на счет ОАО "Сбербанк России" были перечислены денежные средства в размере 12 845 904,17 руб. (11.05.2012 г. - 12 353 206,74 руб., 23.05.2012 г. - 492 697,43 руб.).

Ссылаясь на положения, содержащиеся в п. 1 проекта постановления Пленума ВАС РФ "Об уплате налога на добавленную стоимость при реализации имущества должника, признанного банкротом", и полагая, что ОАО "Сбербанк России", как залоговому кредитору, должно быть перечислено не менее 80% от суммы реализации предмета залога в размере 18 221 000 руб., т.е. 14 576 800 руб., и следовательно, Банк недополучил денежные средства от реализации предмета залога ООО "Август - 91" в сумме 1 730 895,83 руб., ОАО "Сбербанк России" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2013 г. в удовлетворении заявления ОАО "Сбербанк России" отказано.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит правовых оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с ч.1 ст. 223 АПК РФ, п.1 ст. 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно п. 5, п. 6 ст. 18.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при продаже заложенного имущества требования конкурсного кредитора по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, подлежат удовлетворению за счет средств, вырученных от продажи заложенного имущества. Продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном ст. 138 настоящего Закона.

Так, в п. 2 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

- пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

- оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

В соответствии с п. 4.1. ст. 161 Налогового кодекса РФ в редакции Федерального закона от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" с 1 октября 2011 г. при реализации на территории Российской Федерации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации банкротами, налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется как сумма дохода от реализации этого имущества с учетом налога.

При этом налоговая база определяется налоговым агентом отдельно по каждой операции по реализации указанного имущества. В таких случаях налоговыми агентами признаются покупатели указанного имущества и (или) имущественных прав, за исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. Указанные лица обязаны исчислить расчетным методом, удержать из выплачиваемых доходов и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.

Таким образом, именно победитель торгов (покупатель имущества) обязан исчислить и уплатить НДС, в связи с чем победитель торгов обязан перечислить на специальный расчетный счет должника стоимость реализованного имущества без учета НДС.

Во исполнение п. 2.1 договора купли - продажи от 24.04.2012 г. покупатель - ЗАО "Тандер", как налоговый агент, перечислил в федеральный бюджет НДС в сумме 2 779 475 руб., что подтверждается представленной в материалы дела копией платежного поручения N 1786 от 03.05.2012 г.

Исходя из пункта 4.1. статьи 161 Налогового кодекса РФ, а также условий договора купли - продажи от 24.04.2012 г., в конкурсную массу ООО "Август - 91" должна была изначально поступить сумма стоимости реализованного имущества должника за минусом суммы НДС.

Соответственно, конкурсный управляющий имел право направить на погашение требований залогового кредитора денежные средства, вырученные от продажи заложенного имущества за минусом суммы НДС от продажной стоимости. Именно эту сумму конкурсный управляющий и обязан был распределить по правилам п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве.

В условиях действия нормы п. 4.1. ст. 161 НК РФ на момент совершения сделки и осуществления банковских операций по перечислению денежных средств (апрель - май 2012 года) у конкурсного управляющего ООО "Август-91" отсутствовала обязанность распределения полученной от продажи заложенного имущества суммы с учетом НДС по правилам п. 2 ст.138 Закона о банкротстве.

25.01.2013 года Пленумом ВАС РФ было принято постановление N 11 "Об уплате налога на добавленную стоимость при реализации имущества должника, признанного банкротом", из которого следует, что исходя из положений ст. 163 и п. 4 ст. 166 Налогового кодекса РФ, налог на добавленную стоимость в отношении операций по реализации имущества (в том числе предмета залога) должника, признанного банкротом, исчисляется должником как налогоплательщиком по итогам налогового периода и уплачивается в сроки, установленные п. 1 ст.174 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетом того, что требование об уплате названного налога согласно абзацу пятому п. 2 ст. 134 Закона о банкротстве относится к четвертой очереди текущих требований. Цена, по которой имущество должника было реализовано, подлежит перечислению полностью (без удержания налога на добавленную стоимость) покупателем имущества должнику или организатору торгов, а также организатором торгов - должнику; эта сумма распределяется по правилам ст.134 и 138 Закона о банкротстве (п.1).

Согласно п. 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 г. N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" постановления Пленума ВАС РФ обязательны для арбитражных судов в Российской Федерации.

Со дня размещения постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ в полном объеме на сайте Высшего Арбитражного Суда РФ практика применения законодательства по вопросам, разъяснения по которым содержатся в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, считается определенной (п. 61.9 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, утв. постановлением Пленума ВАС РФ от 05.06.1996 г. N 7 (в редакции последующих изменений)).

В данном случае постановление Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 N 11, на которое ссылается в обоснование своих доводов ОАО "Сбербанк России", было опубликовано на официальном сайте ВАС РФ в сети "Интернет" - 13.02.2013 г.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что действия покупателя залогового имущества должника (ЗАО "Тандер") по перечислению НДС, как налоговым агентом, в бюджет на момент совершения сделки по купле - продаже имущества (апрель - май 2012 года) не могли регулироваться иначе, чем на основании положений п. 4.1. ст. 161 НК РФ.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о несогласии с выводами суда первой инстанции, а также о том, что на дату рассмотрения настоящего дела постановление Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 N 11 "Об уплате налога на добавленную стоимость при реализации имущества должника, признанного банкротом" было опубликовано, и соответственно, подлежало применению в рассматриваемом случае, отклоняются судом апелляционной инстанции в виду несостоятельности по следующим основаниям.

На момент исполнения покупателем имущества должника условий договора купли - продажи от 24.04.2012 г. вышеуказанное Постановление Пленума не было опубликовано.

Данное постановление Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 N 11 вступило в силу с даты его официального опубликования, т.е. с 13.02.2013 г., при этом в нем не содержится оговорки о возможности пересмотра судебных актов арбитражных судов, расходящихся с содержанием в указанном постановлении толкованием, на основании п.5 ч.3 ст.311 АПК РФ.

ОАО "Сбербанк России" как залоговый кредитор получило удовлетворение своих требований от стоимости реализованного заложенного имущества в том объеме, который был предусмотрен Законом о банкротстве во взаимосвязи с положениями Налогового кодекса РФ.

Кроме того, условия о перечислении покупателем суммы НДС - 18% в бюджет предусмотрены условиями договора купли - продажи от 24.04.2012 г. (п.2.2), который не был признан недействительным в указанной части.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, судом апелляционной инстанции отклоняются как основанные на неверном толковании закона применительно к обстоятельствам рассматриваемого спора и не свидетельствующие о нарушении судом первой инстанции норм права.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно ст.270 АПК РФ, безусловным основанием для отмены судебного акта апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2013 г. по приведенным в апелляционной жалобе доводам.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2013 г. по делу N А48-2725/2010(14/1) оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Сбербанк России" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

И.Г.Седунова

Судьи

Т.Б. Потапова А.А. Сурненков