Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2013 г. N 09АП-30584/13

г. Москва

14 октября 2013 г.

Дело N А40-54001/12

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

Судей Дегтяревой Н.В., М.С. Сафроновой

при ведении протокола помощником судьи Рахмановой Е.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Риэлт Инвест Строй"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 02 августа 2013 г. по делу N А40-54001/12

70-141Б, вынесенное судьёй Е.Н. Кондрат

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Башня Федерация менеджмент" (ОГРН 1047796150456, ИНН 7719510162)

требование Company "DALGET ENTERPRISES LIMITED"

в судебное заседание явились:

от Company "DALGET ENTERPRISES LIMITED" - Жаров С.Б. по доверенности от 12.05.2012 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 21.09.2012 г. в отношении ЗАО "Башня Федерация менеджмент" (ОГРН 1047796150456, ИНН 7719510162) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Шестакова Олеся Анатольевна. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсант" N 188 от 06.10.2012 г.

В Арбитражный суд г. Москвы 01.10.2012 г. поступило требование Компании "Далгет Энтерпайзес Лимитед" (Company "DALGET ENTERPRISES LIMITED") о включении задолженности в размере 807 897 145 рублей 08 копеек в реестр требований кредиторов ЗАО "Башня Федерация менеджмент".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2013 г. производство по требованию Компания "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Башня Федерация Менеджмент" приостановлено.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2013 г. производство по требованию Компания "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "Башня Федерация Менеджмент" возобновлено.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.08.2013 г. в реестр требований кредиторов ЗАО "Башня Федерация менеджмент" (ОГРН 1047796150456, ИНН 7719510162) включено требование Компании "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" в размере 568 421 657 рублей 03 копейки основного долга - в третью очередь реестра требований кредиторов должника, пени в размере 245 831 918 рублей 33 копейки - - в третью очередь отдельно, как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

ЗАО "Риэлт Инвест Строй", не согласившись с данным определением, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на доводы, изложенные в тексте его апелляционной жалобы.

Представитель Компании "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" с апелляционной жалобой не согласился, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Заявитель жалобы, временный управляющий, должник, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителя Компании "Далгет Энтерпрайзес Лимитед", рассмотрев дело в порядке статей 156,266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как установлено судом первой инстанции: 21.04.2011 г. между Компанией "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" (сторона-2) и ОАО "Международный центр" (сторона-1) было заключено соглашение об уступке прав требования N 15, согласно условиям которого, сторона-1 уступает, а сторона-2 принимает в полном объеме права требования к ЗАО "Башня Федерация менеджмент" по договору процентного займа N 16 от 25.03.2008 г. с дополнительным соглашением N 1, и по договору процентного займа N17 от 22.04.2008 г. с дополнительными соглашениями к нему N 1 и N 2, заключенным между ОАО "Международный центр" и ЗАО "Башня Федерация менеджмент" в том объеме и на тех условиях, которые будут существовать на дату исполнения требования, включая, но, не ограничиваясь настоящими и будущими обязательствами должника по уплате процентов за пользование суммой займа, по уплате неустойки, возмещению убытков, а также нести иную гражданско-правовую ответственность, предусмотренной действующим законодательством Российской Федерации, связанной с не исполнением или не надлежащим исполнением должником своих обязательств по договору займа (если таковые нарушения будут совершены должником); на дату заключения соглашения об уступке прав требования от 21 апреля 2011 г N15., размер прав требования по договору займа N16 составил

253556805 рублей 49 копеек, из которых сумма основного долга - 214 502 825 рублей и проценты за пользование займом в размере 39 053 980 рублей 49 копеек; размер прав требования по договору займа N 17 составил 288 761 086 рублей 90 копеек, из которых сумма основного долга - 252 000 000 рублей и проценты за пользование займом в размере 36 761 086 рублей 90 копеек; в соответствии с дополнительным соглашением N 1 к договору процентного займа от 25.03.2008 г. N 16, дополнительным соглашением N 2 к договору процентного займа от 22.04.2008 г. N 17, процентная ставка за пользование займом по настоящему договору, которую заемщик выплачивает займодавцу, составляет 4 (четыре) процента годовых.

Согласно представленному кредитором расчету, по договору займа N 16 от 25 марта 2008 года за период с 22.04.2011 года по 09.07.2012года из расчета 4% годовых, сумма процентов за пользование кредитом составила 12 331 451 рубль 20 копеек.

Согласно п.3.2. договора займа N 16, при нарушении заемщиком срока возврата суммы займа и процентов по нему заемщик уплачивает заимодавцу пени в размере 0,1% от суммы займа по договору за каждый день просрочки выполнения указанного обязательства.

За период с 22.04.2011года по 09.07.2012 года из расчета 0,1% за каждый день сумма пени составила 112 832 778 рублей 44 копейки.

По договору займа N 17 от 22 апреля 2008года за период с 22.04.2011 года по 09.07.2012года из расчета 4% годовых, кредитором рассчитана сумма долга и процентов за пользование кредитом в размере 14 082 047 рублей 53 копейки.

Согласно п.6.1 договора займа N 17, в случае несоблюдения заемщиком условий договора о погашении основной суммы займа и процентов заимодавец вправе начислить штрафные пени в следующем порядке: 0,5% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в течение первых 10 дней просрочки.

Согласно указанному пункту, кредитором рассчитана сумма пени в размере:

-14438 054 рубля 35 копеек за период с 22.04.11г. по 01.05.11г. - 0,4% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в течение последующих 20 дней просрочки;

-23100 886 рублей 95 копеек за период с 02.05.11г. по 21.05.11г. - 0,2% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в течение последующих 40 дней просрочки;

-23 100 886 рублей 95 копеек за период с 22.05.11г. по 30.06.11г. - 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в течение последующих 80 дней просрочки.

-23100886 рублей 95 копеек за период с 01.07.11г. по 18.09.11г. - 0,05% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в течение последующих дней просрочки до момента исполнения обязательства в полном объеме.

- 42 592 260 рублей 32 копейки за период с 19.09.11г. по 09.07.12г.

Заявителем уточнены требования, учитывая продление срока выплаты по соглашению об уступке прав требования от 22.04.2011 г. до 20.04.2013 г., установленного дополнительным соглашением N 2 от 02.04.2012 г., в размере

265 559 586 рублей 52 копейки - основного долга, пени в размере 109 825 446 рублей 40 копеек - по договору процентного займа от 25.03.2008 г. N 16, 302 862 070 рублей 51 копейка - основного долга, пени в размере 136006471 рубль 93 копейки по договору процентного займа N 17 от 22.04.2008 г.

Суд первой инстанции правомерно сослался также на нормы ст. 807, п.2 ст. 808, 810, 812 ГК РФ

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что требование кредитора в заявленном размере является обоснованным и подлежащих включению в 3-ю очередь реестра требований кредиторов должника, поскольку требование заявлено в установленный ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" срок для предъявления требований кредиторов в суд, основания и размер требований подтверждены надлежащими доказательствами, представленными в материалы дела.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом, исходя из следующего.

Как следует из п.6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" В силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

При оценке достоверности факта наличия требования, основанного на передаче должнику наличных денежных средств, подтверждаемого только его распиской или квитанцией к приходному кассовому ордеру, суду надлежит учитывать среди прочего следующие обстоятельства: позволяло ли финансовое положение кредитора (с учетом его доходов) предоставить должнику соответствующие денежные средства, имеются ли в деле удовлетворительные сведения о том, как полученные средства были истрачены должником, отражалось ли получение этих средств в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности и т.д.

Указание кредитора на не отражение должником суммы полученного займа в бухгалтерском балансе не является основанием для вывода о недоказанности факта передачи заемных средств. Данные обстоятельства могут свидетельствовать лишь о ненадлежащем ведении ЗАО "Башня Федерация менеджмент" бухгалтерского учета, но не могут свидетельствовать о неполучении денежных средств по заемной сделке.

В материалах дела имеются платежные поручения: от 25.03.2008 г., N 00272, от 19.12.2008 г. N 02364, от 03.08.2009 г. N 00951, от 03.08.2009 г. N 00952, от 06.08.2009 г. N 00956, от 28.10.2009 г. N 01225, от 16.11.2009 г. N 328, от 23.11.2009 г. N 01415, от 24.11.2009 г. N 01422, от 24.11.2009 г. N 01425, от 01.12.2009 г. N 01446, от 14.12.2009г.N 01526, от 18.12.2009 г. N 01559, от 22.12.2009г.N01563, от 28.12.2009 г. N 01610, от 28.12.2009 г. N 01611, от 29.12.2009 г. N 01616, от 27.01.2010 г. N 32, от 27.12.2010 г. N 870, от 08.02.2011 г. N 156, от 09.02.2011 г. N 157, от 09.02.2011 г. N 168, от 10.02.2011 г. N 170, от 11.02.2011 г. N 180, от 16.02.2011 г. N 194, от 14.03.2011 г. N 393, от 08.04.2011г.N 569, от 29.04.2011г.N 679, от 10.05.2011 г.

N 712, от 23.05.2011 г. N 765, от 31.05.2011 г. N 989, от 16.06.2011 г. N 130, от 22.04.2008 г. N 00428, от 24.04.2008 г. N 00456, от 24.04.2008 г. N 00459, от 09.06.2008 г. N 00626, от 04.06.2008 г. N 00596, с отметкой банка о списании денежных средств, а также выписка по счету ОАО "Международный центр", которые свидетельствуют о выдаче займа и частичном погашении сумм займа и процентов по займу.

Ссылка заявителя жалобы о том, что Компанией "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" не представлены доказательства оплаты по соглашению об уступке прав требования, не может быть принята апелляционным судом, исходя из следующего:

В соответствии с п. 2.1 соглашения об уступки прав требований, уступка прав требований осуществляется в момент заключения соглашения и не требует оформления дополнительных документов.

В соответствии с п. 4.1 договора, соглашение об уступки права требования, вступает в законную силу со дня подписания всеми сторонами и действует до полного исполнения всех обязательств по настоящему соглашению.

Учитывая вышеизложенное, договор уступки права требования действует независимо от уплаты или не уплаты денежных средств Компанией "Далгет Энтерпрайзес Лимитед" по условиям данного договора.

Иные доводы апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом, поскольку противоречат материалам дела и установленным фактическим обстоятельствам, поэтому не могут служить основанием для отмены судебного акта.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь статьями 176, 266- 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 02 августа 2013 г. по делу N А40-54001/12

70-141Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "Риэлт Инвест Строй" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

Н.В. Дегтярева М.С. Сафронова