Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2013 г. N 06АП-5136/13

г. Хабаровск

28 октября 2013 г.

Дело N А73-13613/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 октября 2013 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей Волковой М.О., Дроздовой В.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Усановой Т.В.

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Универсал ДВ": не явились;

от Открытого акционерного общества "Лермонтовское": Эргашева Ольга Александровна, представитель по доверенности от 22.05.2013 N 211;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Лермонтовское" на определение от 08.08.2013 по делу N А73-13613/2009 Арбитражного суда Хабаровского края вынесенное судьей Малашкиным Д.Л.

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Универсал ДВ" о выдаче дубликата исполнительного листа

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Универсал-ДВ"

к Открытому акционерному обществу "Лермонтовское"

о взыскании 2 810 440 руб.

и по встречному иску Открытого акционерного общества "Лермонтовское"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Универсал-ДВ"

о взыскании 2 030 569,61 руб.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 01.02.2010 удовлетворены исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Универсал-ДВ" (ОГРН 1052700128227, далее - ООО "СК "Универсал-ДВ") в части взыскания с Краевого государственного унитарного сельскохозяйственного предприятия "Лермонтовское" (ОГРН 2032700140581, место нахождения: 682991, с. Лермонтовка, ул. Центральная, д.18, далее - КГУСП "Лермонтовское") основного долга в сумме 2 435 368,95 руб., неустойки - 188 142,19 руб. В удовлетворении остальной части иска - отказано. Встречный иск удовлетворен в части взыскания основного долга в сумме 938 287,43 руб., неустойки в сумме 119 482,27 руб. В удовлетворении остальной части встречного иска - отказано. В результате зачета первоначального и встречного исков с КГУСП "Лермонтовское" в пользу ООО "СК "Универсал-ДВ" взыскано 1 565 741,44 руб.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 решение изменено; исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Универсал-ДВ" к Краевому государственному унитарному сельскохозяйственному предприятию "Лермонтовское" удовлетворено в части взыскания основного долга в сумме 2 962 046 руб. и неустойки в сумме 100 000 руб.; в удовлетворении остальной части иска - отказано. Встречный иск Краевого государственного унитарного сельскохозяйственного предприятия "Лермонтовское" к обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Универсал-ДВ" удовлетворен в части взыскания основного долга в сумме 938 287,43 руб. и неустойки в сумме 100 000 руб.; в удовлетворении остальной части встречных требований - отказано. В результате зачета первоначального и встречного исков взыскан с Краевого государственного унитарного сельскохозяйственного предприятия "Лермонтовское" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Универсал-ДВ" основной долг в сумме 2 023 758,57 руб.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.10.2011 постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 оставлено без изменения.

Определением суда от 01.03.2011 произведена замена взыскателя - общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Универсал-ДВ" на общество с ограниченной ответственностью "Универсал-ДВ" в порядке процессуального правопреемства.

Определением суда от 23.06.2011 произведена замена должника - Краевого государственного унитарного сельскохозяйственного предприятия "Лермонтовское" на открытое акционерное общество "Лермонтовское" (ОГРН 1102713000664) в порядке процессуального правопреемства.

Определением ВАС РФ от 24.02.2012 N ВАС-16101/11 в передаче дела N А73-13613/2009 в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ для пересмотра в порядке надзора постановления Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 г. и постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.10.2011 отказано.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 21.06.2012 с ОАО "Лермонтовское" в пользу ООО "Универсал ДВ" взысканы судебные издержки на оплату услуг представителя в сумме 11 089,50 руб.

13.09.2012 Обществу "Универсал ДВ" выдан исполнительный лист серии АС N 002599782, который направлен в адрес взыскателя: 680000, г. Хабаровск, Гагарина, 2, офис 32 простым письмом с номером штрих-кода: 68003045146034.

Поскольку исполнительный лист ООО "Универсал ДВ" получен не был, 09.07.2013 истец (взыскатель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа серии АС 002599782 от 13.09.2012 на взыскание с ОАО "Лермонтовское" судебных издержек на оплату услуг представителя в сумме 11 089,50 руб.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.08.2013 заявление ООО "Универсал ДВ" о выдаче дубликата исполнительного листа удовлетворено.

Не согласившись с указанным определением суда, ОАО "Лермонтовское" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и прекратить производство по делу, поскольку в материалах дела отсутствует официальный ответ Почты России о том, кем именно был получен исполнительный лист, отправленный в адрес истца письмом с номером штрих-кода 68003045146034.

Отзыва на апелляционную жалобу не предоставлено.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "Лермонтовское" пояснила, что на момент рассмотрения дела в материалах дела отсутствовали сведения о том, кем именно получен исполнительный лист, настаивал на доводах жалобы и отмене определения от 08.08.2013.

ООО "Универсал ДВ", извещённое о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, в порядке, предусмотренном статьями 121-123 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), явку своего представителя в суд апелляционной инстанции не обеспечило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца в соответствии со статьей 156 АПК РФ.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе, выслушав позицию представителя ОАО "Лермонтовское", изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Согласно сведениям из официального сайта Почты России письмо с номером штрих-кода N 68003045146034, которым исполнительный лист был направлен в адрес ООО "Универсал ДВ", не доставлено адресату и возвращено в адрес Арбитражного суда Хабаровского края 03.10.2012.

Согласно журналу регистрации возвращенных исполнительных листов в суд (с 03.10.2012 и далее), направленных судом в адреса взыскателей и ими не полученных, конверт с исполнительным листом по делу N А73-13613/2009 (с номером штрих-кода 68003045146034) не поступал в суд.

Согласно пояснениям представителя ответчика, в том числе данным в судебном заседании суда апелляционной инстанции, исполнительный лист серии АС 002599782 от 13.09.2012 ко взысканию не предъявлялся, оплата по нему не производилась.

После рассмотрения заявления о выдаче дубликата исполнительного листа в адрес Арбитражного суда Хабаровского края 12.08.2013 поступил ответ на запрос суда от УФСП Хабаровского края- филиала ФГУП "Почта России" (исх. от 07.08.2013 N 71.1.3.1-45/1543) согласно которому в результате проведенной проверки установлено, что почтовое отправление N 68003045146034 поступило 23.09.2012 в отделение почтовой связи N52 г. Хабаровска и возвращено по обратному адресу за истечением срока хранения. Возвращенное заказное письмо поступило 03.10.2012 в отделение почтовой связи N30 г. Хабаровска и вручено представителю отправителя по доверенности Пак Л.Э. 04.10.2012, в подтверждение чего представили накладную от 04.10.2012.

Сведений о том, что после 04.10.2012 взыскателю был направлен либо выдан исполнительный лист, в материалах дела отсутствуют.

Указанное свидетельствует об утрате исполнительного листа.

В соответствии со статьей 318 АПК РФ судебные акты арбитражных судов приводятся в исполнение после вступления их в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения, в порядке, установленном настоящим Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы исполнительного производства.

Принудительное исполнение судебного акта производится на основании выдаваемого арбитражным судом исполнительного листа, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

По смыслу указанной нормы права арбитражный суд при рассмотрении такого заявления должен установить факт утраты исполнительного листа, а также то обстоятельство, что взыскание по нему не было произведено полностью или частично.

Согласно части 2 статьи 323 АПК РФ заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом-исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Оценив представленные сторонами доказательства с позиций статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь указанными нормами права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о правомерности удовлетворения заявления о выдаче дубликата исполнительного листа, поскольку доказан факт утраты исполнительного листа, отсутствия его у взыскателя, не предъявлявшего исполнительный лист от 13.09.2012 к исполнению и не пропустившего срок на его предъявление.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 08.08.2013 по делу N А73-13613/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Открытому акционерному обществу "Лермонтовское" (ОГРН 1102713000664) из федерального бюджета госпошлину в сумме 2 000 руб., оплаченной по платежному поручению N 215 от 04.09.2013.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

И.В. Иноземцев

Судьи

М.О. Волкова В.Г. Дроздова