Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 апреля 2008 г. N КГ-А40/2834-08 При новом рассмотрении дела о признании общества банкротом с целью соблюдения баланса прав кредиторов и должника суду необходимо разрешить вопрос о приостановлении производства по настоящему делу до разрешения спора по другому делу, проверить возможность погашения всей задолженности перед кредиторами (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 17 апреля 2008 г. N КГ-А40/2834-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2008 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15 мая 2007 года на основании заявления генерального директора открытого акционерного общества "Солнцево" (далее - ООО "Солнцево") в отношении ОАО "Солнцево" была введена процедура наблюдения и определением от 31 мая 2007 года назначен временным управляющим Ч.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13 декабря 2007 года оставлено без удовлетворения:

- заявление Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы от 03.10.07 г. N И/01(07)-120/7-(5)-2 о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ОАО "Солнцево" от 28.09.07 г.,

- заявление Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы от 08.11.07 г. о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО "Солнцево" от 10.10.07 г.,

- заявление ОАО "Солнцево" N 01/66 от 14.11.2007 г. о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО "Солнцево" от 10.10.07 г.,

- жалоба ОАО "Солнцево" от 08.11.07 г. N 01/059 на действия временного управляющего должника Ч, связанные с проведением повторного первого собрания кредиторов ОАО "Солнцево" от 06.11.07 г.,

- заявление ОАО "Солнцево" N 01/65 от 14.11.07 г. о признании недействительными решений повторного первого собрания кредиторов ОАО "Солнцево" от 06.11.07 г.,

- заявление Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы от 13.11.07 г. о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ОАО "Солнцево" от 28.09.07 г., собрания кредиторов от 10.10.07 г., повторного первого собрания кредиторов от 06.11.07 г.,

- жалоба ОАО "Солнцево" от 13.11.07 г. на действия временного управляющего ОАО "Солнцево" Ч. с ходатайством об его отстранении от исполнения обязанностей временного управляющего должника,

- заявление Департамента продовольственных ресурсов от 05.12.07 г. о признании незаконными действий временного управляющего Ч. с ходатайством об его отстранении от исполнения обязанностей временного управляющего должника.

Суд первой инстанции, исходя из представленных копий телеграфных уведомлений и квитанций, счел несостоятельными доводы о нарушении временным управляющим сроков для уведомления о проведении собраний конкурсных кредиторов, а также суд указал на отсутствие нарушений прав и законных интересов Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы и ОАО "Солнцево" при проведении вышеназванных собраний кредиторов.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля N 09АП-18508/2007-ГК названное определение оставлено без изменения, с поддержанием выводов суда первой инстанции.

Определением от 13 декабря 2007 года Арбитражный суд города Москвы оставил без удовлетворения ходатайство ОАО "Солнцево" от 24.08.07 г. N 01/039 и ходатайство Департамента продовольственных ресурсов от 05.12.2007 г. N И/01(10)-115/7-(27)-1 о приостановлении производства по настоящему делу.

Суд первой инстанции не установил оснований для приостановления производства по настоящему делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-58880/06-83-415 по иску ОАО "Солнцево" к ООО "Торнадо" об истребовании имущества из чужого незаконного владения, так как названное дело не связано с делом о банкротстве ОАО "Солнцево".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13 декабря 2007 года ОАО "Солнцево" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на один год, прекращены полномочия руководителя ОАО "Солнцево".

Суд первой инстанции исходил из наличия оснований для признания банкротом ОАО "Солнцево" ввиду неспособности его удовлетворить требования перед кредиторами по денежным обязательствам и обязательным платежам, отсутствия денежных средств и имущества, позволяющих погасить задолженность.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля N 09АП-18649/2007-ГК решение оставлено без изменения, с поддержанием выводов суда первой инстанции.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13 декабря 2007 года был утвержден конкурсным управляющим ОАО "Солнцево" Ч., с вознаграждением в размере 30 000 руб. ежемесячно из имущества должника.

Суд первой инстанции исходил из того, что решениями собраний кредиторов должника от 10.10.07 г., 06.11.07 г. суду для утверждения конкурсным управляющим была представлена кандидатура Ч., соответствующая требованиям ст. 20 ФЗ от 26.10.02 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля N 09АП-755/2008-ГК названное определение оставлено без изменения, с поддержанием выводов суда первой инстанции.

Законность вышеназванных решения, определений Арбитражного суда г. Москвы от 13 декабря 2007 года (о назначении конкурсного управляющего и отклонении заявлений и жалоб ОАО "Солнцево" и Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы) и постановлений Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2008 года N 09АП-18649/2007-ГК, N 09АП-755/2008-ГК, N 09АП-18508/2007-ГК проверяется в порядке статей 274, 284, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационным жалобам ОАО "Солнцево" и Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы, которые считают, что при принятии обжалуемых судебных актов судами нарушены нормы материального и процессуального права, просят обжалуемые судебные акты отменить.

Заявитель кассационной жалобы ОАО "Солнцево" указывает на то, что при принятии решения о несостоятельности (банкротстве), судом не учтено наличие дела N А40-58880/06-83-415, где ОАО "Солнцево" истребует из незаконного владения ООО "Торнадо" недвижимое имущество общей площадью 45 867,8 кв.м., которое может значительным образом пополнить конкурсную массу. При этом, конкурсные кредиторы принимали решения на основании подготовленного временным управляющим ненадлежащего анализа финансово-хозяйственного состояния ОАО "Солнцево".

По мнению заявителя кассационной жалобы Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы, суд фактически не дал оценку доводам заявителя, касающимся нарушений временным управляющим должника положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении собраний кредиторов, а именно незаконности проведения повторного первого собрания кредиторов. Кроме того, вопрос о соответствии действий временного управляющего требованиям действующего законодательства вообще не был рассмотрен судом, а выводы о невозможности должника погасить задолженность перед кредиторами недостаточно обоснованы.

Представитель Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы в судебном заседании кассационного суда поддержал доводы своей жалобы и жалобы ОАО "Солнцево", просил судебные акты отменить.

Представитель ОАО "Солнцево", действующий по доверенности, выданной генеральным директором Б., в судебном заседании также поддержал доводы своей жалобы и жалобы Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы, просил их удовлетворить.

Представители ООО "Торнадо", ИФНС России N 32 по г. Москве в судебном заседании возражали против доводов кассационных жалоб, просили в их удовлетворении отказать.

Представитель Департамента имущества г. Москвы в судебном заседании поддержал доводы кассационных жалоб, просил их удовлетворить.

Заслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационных жалоб, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения норм процессуального и материального права при вынесении решения, определений и постановлений, Федеральный арбитражный суд Московского округа находит обжалуемые судебные акты подлежащими отмене в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 72 Федерального закона от 26.10.02 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 14 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

К компетенции первого собрания кредиторов относится, в том числе принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (п. 1 ст. 73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Как установили суды обеих инстанций, кредиторами ОАО "Солнцево" на первом собрании кредиторов, состоявшемся 28.09.07 г. и на повторном первом собрании кредиторов от 06.11.07 г. большинством голосов были приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства.

Принимая решение о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Солнцево" суды обеих инстанций исходили из того, что в ходе процедуры наблюдения на основании определений арбитражного суда в реестр требований кредиторов должника включены требования в размере 33 156 659 руб. 26 коп., в том числе 17 936 999 руб. 10 коп. основного долга.

При этом какое-либо имущество, в том числе недвижимость, транспортные средства у должника отсутствует, размер активов ОАО "Солнцево" составляет 16 053 руб. 44 коп. остатка денежных средств на расчетном счете должника и 11 387 313 руб. 12 коп. ликвидной ко взысканию дебиторской задолженности, профильную деятельность общество с 2006 года не осуществляет.

В связи с этим, суды со ссылкой на невозможность должника погасить образовавшуюся задолженность перед кредиторами признали ОАО "Солнцево" банкротом и открыли в отношении него конкурсное производство.

Однако, выводы судов о наличии оснований для признания ОАО "Солнцево" несостоятельным (банкротом) нельзя признать достаточно обоснованными в связи со следующим.

Так, делая вывод о невозможности погашения ОАО "Солнцево" задолженности перед кредиторами, суд не учел, что в производстве Арбитражного суда г. Москвы имеется дело N А40-58880/06-83-415 по иску ОАО "Солнцево" к ООО "Торнадо" об истребовании из чужого незаконного владения недвижимого имущества общей площадью 45 867,8 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, ул. Производственная, д. 11, стр. 1 (т. 10 л.д. 44-45).

При этом, как следует из искового заявления в обоснование заявленных требований по делу N А40-58880/06-83-415 ОАО "Солнцево" ссылалось на выбытие названного имущества из его владения помимо воли истца, ввиду заключения сделок от 29.07.04 г. N 16/к и от 02.08.04 г. N 17/к с ООО "Интерфрукт" и ООО "Агро Трейд", которые не были одобрены в установленном законом порядке ни советом директоров, ни общим собранием акционеров общества (т. 10 л.д. 46-50).

Как указывает заявитель кассационной жалобы ОАО "Солнцево" по предварительной оценке стоимость виндицируемого из владения ООО "Торнадо" недвижимого имущества составляет около 600 000 000 руб.

Вместе с тем, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 10 ноября 2005 года по делу N А40-48273/05-50-437 (постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2006 г. N 09АП-15425/05-ГК, Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 августа 2006 г. N КГ-А40/6178-06) был признан недействительным договор от 29.07.04 N 16/к купли-продажи нежилого помещения общей площадью 36552,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Производственная, д. 1, стр. 1, заключенный ОАО "Солнцево" с ООО "Интерфрукт".

Кроме того, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 ноября 2006 г. N 09АП-6105/06-ГК по делу N А40-48115/05-113-372, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 марта 2007 г. NN КГ-А40/550-07 признан недействительным договор от 2 августа 2004 г. N 17/к купли-продажи нежилых помещений, общей площадью 9315,3 кв.м, расположенных по адресу: г. Москва, ул. Продовольственная, д. 11, стр. 1, заключенный ОАО "Солнцево" с ООО "Агро Трейд".

При такой ситуации суд должен был в целях соблюдения баланса интересов как кредиторов, так и должника, учесть то обстоятельство, что в случае признания требований ОАО "Солнцево" по делу N А40-58880/06-83-415 правомерными и виндикации недвижимого имущества, общей площадью 45 867,8 кв.м., конкурсная масса должника может значительным образом пополниться и привести к возможному восстановлению платежеспособности должника.

Таким образом, в связи с рассмотрением в настоящее время в арбитражном суде по другому делу спора об истребовании ОАО "Солнцево" недвижимого имущества из чужого незаконного владения, при рассмотрении настоящего дела применительно к статье 143 АПК РФ должен быть учтен результат по делу N А40-58880/06-83-415.

В связи с этим, суду необходимо было рассмотреть вопрос о приостановлении дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Солнцево" до вступления в законную силу судебного акта по делу N А40-58880/06-83-415.

Кроме того, в судебном заседании кассационной инстанции представитель Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы пояснил, что вся сумма задолженности была кредиторам уплачена.

Ввиду невозможности кассационным судом в силу своих полномочий самостоятельно проверить данное обстоятельство, этот довод Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы подлежит проверке судом первой инстанции.

Учитывая изложенное, поскольку признаки банкротства ОАО "Солнцево" нельзя признать достоверно установленными, решение суда от 13 декабря 2007 года о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Солнцево" и открытии конкурсного производства, также как и определение от 13 декабря 2007 года о назначении конкурсным управляющим Ч. и соответствующие постановления апелляционного суда, подлежат отмене.

В свою очередь, определение суда от 13 декабря 2007 года и соответствующее постановление апелляционного суда от 14 февраля N 09АП-18508/2007-ГК также подлежат отмене ввиду неправильного применения судами норм Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не предусматривающих проведение первого собрания кредиторов дважды.

При этом, возможность повторного созыва собрания возможна лишь при отсутствии кворума в порядке, установленном п. 4 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Вместе с тем, как указывают Департамент продовольственных ресурсов г. Москвы и ОАО "Солнцево" кворум на первом собрании кредиторов имелся.

Учитывая изложенные обстоятельства, обжалуемые судебные акты по делу подлежат отмене, а дело направлению в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела, с целью соблюдения баланса прав кредиторов и должника суду следует разрешить вопрос о приостановлении производства по настоящему делу до разрешения спора по делу N А40-58880/06-83-415, проверить довод Департамента продовольственных ресурсов г. Москвы о погашении всей задолженности перед кредиторами, после чего правильно применив нормы материального и процессуального права, вынести законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь ст.ст. 274, 284, 286, п. 3 ч. 1 ст. 287, ч.ч. 1-3 ст. 288, ст. 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 13 декабря 2007 года и определение того же суда от 13 декабря 2007 года по делу N А40-22958/07-124-90Б, решение того же суда от 13 декабря 2007 года по указанному делу, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда: 1) от 14 февраля 2008 года N 09АП-18508/2007-ГК, 2) от 14 февраля 2008 года N 09АП-18649/2007-ГК, 3) от 14 февраля 2008 года N 09АП-755/2008-ГК - отменить, дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.