Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2013 г. N 09АП-39679/13

г. Москва

09 декабря 2013 г.

Дело N А40-167811/12

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи П.А. Порывкина

Судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Райффайзенбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 октября 2013 г.

по делу N А40-167811/12, вынесенное судьей Вериной К.А.

о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "РегионФитнес" в размере 27 189 949, 04 руб.

в деле о признании ООО"Страта Партнерс" (ОГРН 1027739199322, ИНН 7721199434) несостоятельным (банкротом).

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "Райффайзенбанк" - Коньков К.А. по дов. N 1627 от 23.05.2013

от ООО "РегионФитнес" - Каретников О.В. по дов. б/н от 12.09.2013

Конкурсный управляющий ООО"Страта Партнерс" Шаврин В.С. на осн. решения Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2013, паспорт, Касьянов А.С. по дов. б/н от 11.06.2013

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 апреля 2013 года ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник, в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должника утвержден Шаврин В.С. (далее - конкурсный управляющий), о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" N 75 от 27 апреля 2013 года.

В Арбитражный суд города Москвы поступило требование ООО "РегионФитнес", с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ, к должнику в размере 27 189 949 руб. 04 коп.

Определением от 17 октября 2013 года Арбитражный суд города Москвы признал обоснованными требования ООО "РегионФитнес" к должнику ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" и включил в реестр требований кредиторов должника ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" требование ООО "РегионФитнес" в размере 27 189 949 руб. 04 коп. в третью очередь удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным определением, ЗАО "Райффайзенбанк" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт. Указывает на то, что в материалы дела не предоставлены доказательства существования обязательств по оказанию услуг, к моменту их передачи по договору от 01.10.2012. Предоставленный журнал выдачи (замены) клубных карт по фитнес клубу OrangeFitness в силу ст. 67 АПК РФ не может быть принят в качестве допустимого доказательства. Сделка уступки прав и обязанностей от 04.07.2012, совершенная между ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" и ООО "РегионФитнес" недействительна. Суд первой инстанции не учел п.26 Постановления ВАС РФ N 35 от 22.06.2012. В материалах дела отсутствуют доказательства внесения денежных средств на расчетный счет должника: кассовая книга, первичные документы. Суд не дал надлежащую оценку доказательствам.

Представитель ЗАО "Райффайзенбанк" в судебное заседание суда апелляционной инстанции явился, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители ООО "РегионФитнес" и конкурсный управляющий должника возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Изложили свою позицию в письменных пояснениях, которые приобщены к материалам дела в порядке ст. 81 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01 октября 2012 года между ООО "РегионФитнес" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" был заключен договор уступки прав и обязанностей, в соответствии с условиями которого ООО "РегионФитнес" приняло на себя в полном объеме права и обязанности по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг, ранее заключенных между ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" и клиентами фитнес клуба "OrangeFitness", расположенного по адресу: 143081, Московская обл., Одинцовский р-н, дер.Лапино, микрорайон "Радуга", стр.1.

Порядок определения цены договора от 01 сентября 2012 года был согласован сторонами в пунктах 3.1. и 3.2 в сумме 13 126 580 руб. в течение тридцати дней с даты подписания акта приема-передачи.

В силу ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий, в соответствии со ст. 310 ГК РФ, не допускаются.

В соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

Поскольку заключенный между ООО "РегионФитнес" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" договор уступки прав и обязанностей от 01.10.12 г. предусматривает передачу не только прав, но и обязанностей по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг, то он, в том числе представляет собой соглашение, оформляющее перевод долга, а значит, требующее получения согласия клиентов на замену стороны в обязательстве.

Положениями ст. 159 ГК РФ предусмотрено, что сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

В рассматриваемых отношениях являющееся односторонней сделкой согласие клиентов на перевод долга, предоставляемое во исполнение заключенных в письменной форме договоров на оказание спортивно-оздоровительных услуг и договора уступки прав и обязанностей от 01.10.12 г., могло быть совершено в устной форме.

Сделка, которая может быть совершена устно, может совершаться также путем осуществления лицом конклюдентных действий (п. 2 ст. 158 ГК РФ), под которыми следует понимать поведение лица, посредством которого обнаруживается его намерение совершить сделку.

Как указывает ООО "РегионФитнес" после заключения договора уступки прав и обязанностей от 01.10.12 г. в целях информирования клиентов фитнес клуба "OrangeFitness", расположенного по адресу: 143081, Московская обл., Одинцовский р-н, дер.Лапино, микрорайон "Радуга", стр.1, о произошедшей уступке прав и обязанностей по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг от ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" к ООО "РегионФитнес" на стойке ресепшна фитнес клуба, а также в уголке потребителя была размещена подробная информация о произошедшей замене лица в обязательстве.

12 февраля 2013 г. ООО "РегионФитнес" был составлен акт, зафиксировавший, что в период времени с 01.10.2012 г. по 12.02.2013 г. все клиенты, права и обязанности в отношении которых были переданы по договору уступки прав и обязанностей от 01.10.12 г., воспользовались услугами, оказанными им ООО "РегионФитнес" вместо ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС в силу договора уступки прав и обязанностей от 01.10.2012 г. Являясь уведомленными о произошедшей замене лица в обязательствах и пользуясь оказываемыми ООО "РегионФитнес" услугами, клиентами не было высказано никаких замечаний или возражений относительно произошедших изменениях в структуре обязательства.

Таким образом, в рассматриваемых отношениях согласие на перевод долга ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" к ООО "РегионФитнес", само по себе оформленное договором уступки прав и обязанностей от 01.10.12 г., было выражено конклюдентными действиями клиентов, а именно: после перемены лица в обязательстве клиенты без каких-либо возражений или замечаний воспользовались оказанными им ООО "РегионФитнес" в соответствии с условиями заключенных договоров услугами. А ООО "РегионФитнес" вместо ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" оказывало и продолжает оказывать своими силами и средствами спортивно-оздоровительные услуги лицам, изначально заключившим соответствующие договоры с ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС", затем уступивших права и обязанности из них в полном объеме ООО "РегионФитнес".

Указанные обстоятельства получения согласия на замену лица в обязательстве посредством совершения конклюдентных действий, в том числе подтверждаются пояснениями, предоставленными в материалы дела рядом клиентов спортивного клуба.

ООО "РегионФитнес" представлены в материалы дела несколько договоров на оказание спортивно-оздоровительных услуг, переданных по условиям договора уступки прав и обязанностей, в том числе: договор N 104000265 от 15 марта 2012 года, договор N 104000269 от 17 марта 2012 года, договор N 104000571 от 10 июля 2012 года, договор N 104000630 от 31 июля 2012 года, договор N 004/000805 от 23 ноября 2011 года, договор N 104000609 от 23 июля 2012 года, договор N 104000572 от 10 июля 2012 года

Согласно условиям представленных договоров, клиенты брали на себя обязательство оплатить услуги ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" в полном объеме в день заключения договоров. Оплата производилась клиентами посредством внесения денег в кассу ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС", в подтверждение оплаты им выдавался чек контрольно-кассовой машины.

В подтверждение оплаты по вышеуказанным договорам об оказании спортивно-оздоровительных услуг, ООО "РегионФитнес" представлены в материалы дела соответствующие чеки контрольно-кассовой машины.

Таким образом, довод Банка об отсутствии в материалах дела доказательств существования обязательств по оказанию услуг к моменту их передачи считается необоснованным и не подтвержденным материалами дела.

Довод заявителя жалобы о том, что поскольку фактически замены стороны по договорам между ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" и клиентами фитнес-клуба не произошло и договор цессии от 01 октября 2012 года является ничтожным, то и договор поручения N 01/10-01 от 01 октября 2012 года является недействительной ничтожной сделкой, отклоняется судом апелляционной инстанции в связи со следующим.

Из материалов дела также следует, что 01.10.2012 г. между ООО "РегионФитнес" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" был заключен договор поручения N 01/10-01, в рамках которого ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" принял на себя обязательство совершить от имени и за счет ООО "РегионФитнес" за вознаграждение расчеты с физическими лицами (клиентами) за товар/услуги, реализованные в помещении фитнес-клуба по адресу: 143081, Московская обл., Одинцовский р-н, дер.Лапино, микрорайон "Радуга", стр.1.

Всего при исполнении Договора от 01.10.12 г. ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" была получена для ООО "РегионФитнес" и учтена выручка в размере 2 557 402,22 рублей.

За оказанные по Договору от 01.10.12 г. услуги ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" должна была получить от ООО "РегионФитнес" вознаграждение в размере 1% от поступившей выручки (п. 4.1 и п. 4.2. Договора от 01.10.12 г.). Выплата вознаграждения производится путем удержания суммы вознаграждения из поступившей выручки ООО "РегионФитнес".

С учетом общего размера полученной выручки размер вознаграждения ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" по Договору от 01.10.12 г. составил 25 774,02 руб.

По Договору от 01.10.12 г. выручка за вычетом вознаграждения должна перечисляться на расчетный счет ООО "РегионФитнес" каждые семь календарных дней (п. 4.2 Договора от 01.10.12 г.).

До настоящего времени ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" в нарушение положений Договора от 01.10.12 г. не перечислило ООО "РегионФитнес" полученную выручку.

В силу п. 1 ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Согласно п. 1 ст. 972 ГК РФ доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения.

Довод Банка об отсутствии первичных документов, подтверждающих наличие задолженности - счетов, выставленных ООО ЧОП "Альфа-Антикриминал", в связи с чем, невозможно определить период неуплаты, а также точную сумму задолженности, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Из материалов дела следует, что 11 мая 2009 г. между ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (Заказчик) и ООО ЧОП "Альфа-Антикриминал" (Исполнитель) был заключен договор на оказание охранных услуг N 111.

По указанному договору у ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" возникла задолженность перед Исполнителем в размере 134000 руб. 00 коп., которая не была им своевременно погашена.

20 декабря 2012 г. в соответствии с договором уступки прав N 5 ООО ЧОП "Альфа-Антикриминал" (Цедент) уступил ООО "РегионФитнес" (Цессионарий) свое право на получение вознаграждения в размере 134000 руб. 00 коп., а также право требования процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемых на указанную сумму задолженности, и передал все документы, подтверждающие уступленное право требования.

Цессионарий надлежащим образом исполнил свои обязательства по оплате Цеденту цены уступки.

О состоявшейся уступке ООО "РегионФитнес" уведомил должника письмом исх. N 21 от 21.12.2012 г.

До настоящего момента ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" не исполнило свои обязательства по возврату задолженности, возникшей из указанного договора.

Как следует из положений ст.ст. 309-310 ГК РФ, заказчик не может отказаться от оплаты услуг по той причине, что исполнитель не выставлял счета на оплату, поскольку основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных услуг является подписанный обеими сторонами акт оказания услуг.

В материалы дела ООО "РегионФитнес" представлены следующие документы в обоснование своих требований: акт сверки взаимных расчетов, устанавливающий размер задолженности ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС", возникшей в результате ненадлежащего исполнения обязательств из договора на оказание охранных услуг N 111 от 11 мая 2009 года, а также подписанные обеими сторонами акт N 549 от 31 августа 2012 года и акт N 620 от 30 сентября 2012 года. Указанные документы подтверждают, что задолженность ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" возникла в результате ненадлежащего исполнения обязательств из договора на оказание охранных услуг N 111 от 11 мая 2009 года в августе-сентябре 2012 года, а также устанавливают точную сумму задолженности.

Кроме того, договор не признан недействительным или незаключенным в установленном законом порядке.

Довод ЗАО "Райффайзенбанк" что при рассмотрении возникшего из договора денежного займа с процентами от 7.10.12 г. требования ООО "РегионФитнес" необходимо было с учетом положений п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" исследовать следующие обстоятельства: позволяло ли финансовое положение кредитора (с учетом его доходов) предоставить должнику соответствующие денежные средства, имеются ли в деле удовлетворительные сведения о том, как полученные средства были истрачены должником, отражалось ли получение этих средств в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности и т.д. также является необоснованным в силу следующего.

В соответствии с абз. 3 п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", исследовать указанные в нем обстоятельства необходимо только в случае рассмотрения требования, основанного на передаче должнику наличных денежных средств, подтверждаемой только распиской или квитанцией к приходно-кассовому ордеру.

Из материалов дела следует, что между ООО "РегионФитнес" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заключен 07 октября 2012 года договор N 07/10-2012 денежного займа с процентами.

В пункте 1.1 договора N 07/10-2012 денежного займа с процентами от 07.10.12 г. закреплено, что ООО "РегионФитнес" передает ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заем на сумму 450 000 рублей.

Платежным поручением N 19 от 23.10.2012 г. ООО "РегионФитнес" перечислило ООО "Страта Партнере" по договору N 07/10-2012 денежного займа с процентами от 07.10.12 г. 450 000 рублей.

В пунктах 2.2, 2.3 договора N 07/10-2012 денежного займа с процентами от 07.10.12 г. закреплено, что ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" обязуется вернуть ООО "РегионФитнес" сумму займа не позднее 31 декабря 2013 года и уплатить на нее проценты по ставке 13% годовых.

До настоящего момента ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" своих обязательств по оплате из договора N 07/10-2012 денежного займа с процентами от 07.10.12 г. не исполнило.

Между ООО "РегионФитнес" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заключен 24 октября 2012 года договор N Д32410-10 денежного займа с процентами.

В пункте 1.1 договора N Д32410-10 денежного займа с процентами от 24.10.12 г. закреплено, что ООО "РегионФитнес" передает ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заем на сумму 380 000 рублей.

Платежным поручением N 24 от 24.10.2012 г. ООО "РегионФитнес" перечислило ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" по договору N Д32410-10 денежного займа с процентами от 24.10.12 г. 380000 рублей.

В пунктах 2.2, 2.3 договора N Д32410-10 денежного займа с процентами от 24.10.12 г. закреплено, что ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" обязуется вернуть ООО "РегионФитнес" сумму займа не позднее 31 декабря 2013 года и уплатить на нее проценты по ставке 13% годовых.

До настоящего момента ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" своих обязательств по оплате из договора N Д32410-10 денежного займа с процентами от 24.10.12 г. не исполнило.

Между ООО "РегионФитнес" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заключен 02 октября 2012 года договор N 02/10-03 денежного займа с процентами.

В пункте 1.1 договора N 02/10-03 денежного займа с процентами от 02.10.12 г. закреплено, что ООО "РегионФитнес" передает ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заем на сумму 50000 рублей.

Платежным поручением N 16 от 22.10.2012 г. ООО "РегионФитнес" перечислило ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" по договору N 02/10-03 денежного займа с процентами от 02.10.12 г. 50000 рублей.

В пунктах 2.2, 2.3 договора N 02/10-03 денежного займа с процентами от 02.10.12 г. закреплено, что ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" обязуется вернуть ООО "РегионФитнес" сумму займа не позднее 31 декабря 2013 года и уплатить на нее проценты по ставке 13% годовых.

До настоящего момента ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" своих обязательств по оплате из договора N 02/10-03 денежного займа с процентами от 02.10.12 г. не исполнило

Согласно ст. 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В рассматриваемом случае денежные средства по договору денежного займа с процентами от 7.10.12 г. N 07/10-2012 были предоставлены ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" в безналичном порядке, подтверждением чего является имеющееся в материалах дела платежное поручение N 19 от 23.10.12 г., что свидетельствует об отсутствии оснований для исследования обстоятельств получения денежных средств, то есть для применения разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, содержащегося в абз. 3 п. 26 постановления от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Что касается довода заявителя о необходимости ведения кассовой книги в организации, то в Постановлении Госкомстата РФ от 18 августа 1998 г. N 88 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету кассовых операций, по учету результатов инвентаризации" закреплено применение кассовой книги для учета поступлений и выдач наличных денег организации в кассе.

Денежные средства по договору денежного займа с процентами от 7.10.12 г. N 07/10-2012 были предоставлены ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" путем перечисления на его расчетный счет в безналичном порядке, что свидетельствует об отсутствии необходимости подтверждения факта предоставления денежных средств выписками из кассовых книг.

В силу ч. 1-3 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

С учетом изложенного, поскольку задолженность ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" перед ООО "РегионФитнес" не погашена, требования заявлены в установленный срок для предъявления требований кредиторов, подтверждены материалами дела, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об обоснованности требования в заявленной сумме.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 октября 2013 г. по делу N А40-167811/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Райффайзенбанк" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова Г.Н. Попова