Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2013 г. N 09АП-39677/13

г. Москва

23 декабря 2013 г.

Дело N А40-167811/12

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

судей П.А. Порывкина, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.С. Абрамовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Райффайзенбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 октября 2013 г. по делу N А40-167811/12, вынесенное судьёй Вериной К.А. (шифр судьи: 18-442 "Б")

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (ОГРН 1027739199322, ИНН 7721199434)

требование ООО "Фитнес Клуб Про"

В судебное заседание явились:

конкурсный управляющий ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" Шаврин В.С., решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2013 г. по делу N А40-167811/12, паспорт, Касьянов А.С. по доверенности от 09.12.2013 г.

от ООО "Фитнес Клуб Про" - Корнеева Н.В. по доверенности от 12.09.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 апреля 2013 г. ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (ОГРН: 1027739199322, ИНН: 7721199434) признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник, в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должника утвержден Шаврин В.С, о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" от 27.04.2013г.N 75.

ООО "Фитнес Клуб Про" обратилось 07.05.2013 г. в Арбитражный суд г. Москвы о включении в реестр требований кредиторов должника в сумме 41444766 рублей 69 копеек.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.10.2013 г. требования ООО "Фитнес Клуб Про" к должнику ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" признаны обоснованными; в реестр требований кредиторов должника ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" включено требование ООО "Фитнес Клуб Про" в размере 41444766 рублей 69 копеек - основной долг, в третью очередь удовлетворения.

ЗАО "Райффайзенбанк" не согласившись с данным определением обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, во включении требований отказать.

Представитель конкурсного управляющего с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель ООО "Фитнес Клуб Про" считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными.

В судебном заседании 04.12.2013 г. был объявлен перерыв до 11.12.2013 г. до 09 час. 40 мин.

Заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, исходя из следующего:

Как установлено судом первой инстанции, 01 августа 2012 г. между ООО "Фитнес Клуб Про" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заключен договор уступки прав и обязанностей, в соответствии с условиями которого ООО "Фитнес Клуб Про" принял на себя в полном объеме права и обязанности по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг, ранее заключенных между ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" и клиентами фитнес клуба, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, д.77. Порядок определения цены договора от 01.08.2012 г. был согласован сторонами в пунктах 3.1. и 3.2 в сумме 35000000 руб. в течение трех месяцев с даты подписания договора.

После заключения договора уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г. в целях информирования клиентов фитнес клуба "CityFitness", расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, д. 77, о произошедшей уступке прав и обязанностей по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг от ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" к ООО "Фитнес Клуб Про" на стойке ресепшина фитнес клуба, а также в уголке потребителя была размещена подробная информация о произошедшей замене лица в обязательстве.

05 февраля 2013 г. ООО "Фитнес Клуб Про" был составлен акт, зафиксировавший, что в период времени с 01.08.2012 г. по 05.02.2013 г. все клиенты, права и обязанности в отношении которых были переданы по договору уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г., воспользовались услугами, оказанными им ООО "Фитнес Клуб Про" вместо ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС в силу договора уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г. Будучи уведомленными о произошедшей замене лица в обязательствах и пользуясь оказываемыми ООО "Фитнес Клуб Про" услугами, клиентами не было высказано никаких замечаний или возражений относительно произошедших изменениях в структуре обязательства.

В рассматриваемых отношениях согласие на перевод долга от ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" к ООО "Фитнес Клуб Про", сам по себе оформленный договором уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г., было выражено конклюдентными действиями клиентов, а именно: после перемены лица в обязательстве клиенты без каких-либо возражений или замечаний воспользовались оказанными им ООО "Фитнес Клуб Про" в соответствии с условиями заключенных договоров услугами. А ООО "Фитнес Клуб Про" вместо ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" оказывало и продолжает оказывать своими силами и средствами спортивно-оздоровительные услуги лицам, изначально заключившим соответствующие договоры с ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС", затем уступивших права и обязанности из них в полном объеме ООО "Фитнес Клуб Про".

Судом правомерно указано, что обстоятельства получения согласия на замену лица в обязательстве посредством совершения конклюдентных действий, в том числе подтверждаются пояснениями, предоставленными в материалы дела некоторыми клиентами спортивного клуба; кроме того, в материалы дела не представлено доказательств оспаривания данных договоров со стороны цедента.

Судом установлено также, что 01.08.2012 г. между ООО "Фитнес Клуб Про" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" был заключен договор поручения N 01/08-01, в рамках которого ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" принял на себя обязательство совершить от имени и за счет ООО "Фитнес Клуб Про" за вознаграждение расчеты с физическими лицами (клиентами) за товар/услуги, реализованные в помещении фитнес- клуба по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, д. 77.

Всего при исполнении договора от 01.08.2012 г. ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" была получена для ООО "Фитнес Клуб Про" и учтена выручка в размере

1924207 рублей 16 копеек. За оказанные по договору от 01.09.2012 г. услуги ООО ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" должна была получить от ООО "Фитнес Клуб Про" вознаграждение в размере 1% от поступившей выручки согласно п.п. 4.1, 4.2. договора от 01.08.2012 г.. Выплата вознаграждения производится путем удержания суммы вознаграждения из поступившей выручки ООО "Фитнес Клуб Про"; с учетом общего размера полученной выручки размер вознаграждения ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" по договору от 01.08.2012 г. составил 19242 рубля 07 копеек.; по договору от 01.08.2012 г. выручка за вычетом вознаграждения должна перечисляться на расчетный счет ООО "Фитнес Клуб Про" каждые семь календарных дней согласно п. 4.2 договора от 01.08.2012 г..

ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" в нарушение положений договора от 01.08.12г. не в полном объеме перечислило ООО "Фитнес Клуб Про" полученную выручку; обратное должником не доказано, факт задолженности доказан представленными документами в материалы дела, а также не отрицается конкурсным управляющим должника.

Доводы кредитора ЗАО "Райффайзенбанк" правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку заключенный между ООО "Фитнес Клуб Про" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" договор уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г. предусматривает передачу не только прав, но и обязанностей по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг, то он, в том числе представляет собой соглашение, оформляющее перевод долга, а значит, требующее получения согласия клиентов на замену стороны в обязательстве.

В рассматриваемых отношениях являющееся односторонней сделкой согласие клиентов на перевод долга, предоставляемое во исполнение заключенных в письменной форме договоров на оказание спортивно-оздоровительных услуг и договора уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г., могло быть совершено в устной форме.

Сделка, которая может быть совершена устно, может совершаться также путем осуществления лицом конклюдентных действий согласно п. 2 ст. 158 ГК РФ, под которыми следует понимать поведение лица, посредством которого обнаруживается его намерение совершить сделку.

Судом установлено также, что между ОАО "ВНИИстройдормаш" (арендодатель) и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" (арендатором) 01 февраля 2012 года был заключен договор аренды нежилых помещений N 63/12, в соответствии с п. 1.1. которого арендодатель передает принадлежащее ему на праве собственности, а арендатор принимает в аренду помещение для использования под размещение фитнес-клуба общей площадью 1056 кв.м. по адресу: г.Москва, Волоколамское шоссе, д. 73.

31 июля 2012 года договор аренды нежилых помещений N 63/12 от 01.02.2012 г. дополнительным соглашением был расторгнут по взаимному согласию сторон; на момент его расторжения у ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" имелась перед ОАО "ВНИИстройдормаш" задолженность по оплате арендных платежей в размере

807 246 рублей 04 копейки.

ООО "Фитнес Клуб Про" и ОАО "ВНИИстройдормаш" заключили 29 августа 2012 года договор уступки права требования N 1/08-12, в пункте 1.1 которого указано, что ОАО "ВНИИстройдормаш" уступает, а ООО "Фитнес Клуб Про" принимает право требование к ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" в общем размере 807 246 рублей 04 копейки, возникшее в результате ненадлежащего исполнения обязательств по оплате из договора аренды нежилых помещений от 01.02.2012 г.N 63/12

В п.п. 2.2, 3.2 договора уступки права требования N 1/08-12 от 29.08.2012 г. указано, что за передаваемые по договору требования ООО "Фитнес Клуб Про" обязуется в срок до 05 сентября 2012 года перечислить на расчетный счет ОАО "ВНИИстройдормаш" сумму в размере 807246 рублей 04 копейки; уступаемое требование переходит к ООО "Фитнес Клуб Про" с момента полной оплаты.

Платежным поручением от 05.09.2012г.N 9 ООО "Фитнес Клуб Про" перечислило ОАО "ВНИИстройдормаш" в рамках исполнения положений договора уступки права требования N 1/08-12 от 21.08.12 г. 807 246 рублей 04 копейки.

Включая требования кредитора в реестр требований, судом установлено, что у ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" имеется перед ООО "Фитнес Клуб Про" задолженность из договора аренды нежилых помещений от 01.02.2012 г. N 63/12 в размере 807 246 рублей 04 копейки.

Правомерен вывод суда первой инстанции о том, что договор аренды, равно как и договор уступки не признаны недействительными или незаключенными в установленном законом порядке.

Судом установлено также, что между ООО "Фитнес Клуб Про" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заключен 01 октября 2012 года договор N 01/10-08 денежного займа с процентами. В пункте 1.1 договора N 01/10-08 денежного займа с процентами от 01.10.2012 г. закреплено, что ООО "Фитнес Клуб Про" передает ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заем на сумму 3500000 рублей; факт выдачи займа ООО "Фитнес Клуб Про" должнику подтвержден платежным поручением от 11.10.2012 г. N 54; пунктами 2.2, 2.3 договора N 01/10-08 денежного займа с процентами от 01.10.2012 г. предусмотрен возврат суммы займа с процентами по ставке 13% годовых не позднее 30 ноября 2012 года.

Доказательства возврата займа с процентами по договору от 01.10.2012 г.

N 01/10-08 денежного займа с процентами ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" не представлены, в связи с чем, судом первой инстанции правомерно определена задолженность должника перед ООО "Фитнес Клуб Про" по данному договору займа в размере 3 742 666 рублей 67 копеек, из которой 3500000 рублей - сумма основного долга, 242 666 рублей 67 копеек - сумма процентов за пользование суммой займа согласно расчета.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что поскольку задолженность ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" перед ООО "Фитнес Клуб Про" по заявленным договорам не погашена, требования заявлены в установленный срок для предъявления требований кредиторов, подтверждены материалами дела, то требования в заявленной сумме подлежат включению в реестр требований кредиторов.

Доводы апелляционной жалобы не могут быть приняты апелляционным судом, исходя из следующего:

01 августа 2012 г. между ООО "Фитнес Клуб Про" и ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" заключен договор уступки прав и обязанностей, в соответствии с условиями которого ООО "Фитнес Клуб Про" принял на себя в полном объеме права и обязанности по договорам на оказание спортивно-оздоровительных услуг, ранее заключенных между ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" и клиентами фитнес клуба, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, д.77. Порядок определения цены договора от 01.08.2012 г. был согласован сторонами в пунктах 3.1. и 3.2 в сумме 35000000 руб. в течение трех месяцев с даты подписания договора; о произошедшей замене клиенты были уведомлены сообщением на стойке ресепшина фитнес клуба, а также в уголке потребителя; согласно акта от 05 февраля 2013 г. ООО "Фитнес Клуб Про", в период времени с 01.08.2012 г. по 05.02.2013 г. все клиенты, права и обязанности в отношении которых были переданы по договору уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г., воспользовались услугами, оказанными им ООО "Фитнес Клуб Про" вместо ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС в силу договора уступки прав и обязанностей от 01.08.2012 г.; замечаний или возражений относительно произошедших изменениях в структуре обязательства со стороны клиентов заявитель апелляционной жалобы не представил; выдачу клубных карт клиентам подтверждает журнал выдачи клубных карт, находящийся в материалах дела; согласие на перевод долга от ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" к ООО "Фитнес Клуб Про" по договору уступки было выражено конклюдентными действиями клиентов, которые воспользовались услугами клуба после перемены лица в обязательстве без каких-либо возражений или замечаний; получение согласия на замену лица в обязательстве подтверждаются пояснениями клиентов, представленными в материалы дела ООО "Фитнес Клуб Про", а также представленными договорами между клиентами и должником, по которым была произведена уступка по договору от 01.08.2012 г.; срок действия договоров с клиентами на момент предъявления требований ООО "Фитнес Клуб Про" к должнику о включении в реестр требований кредиторов закончен, замечаний со стороны клиеетов не имеется, что не доказано обратное заявителем апелляционной жалобы, в связи с чем, судом первой инстанции правомерно определена правовая природа данного договора от 01.08.2012 г. и правомерно установлены требования ООО "Фитнес Клуб Про" к должнику.

Наличие задолженности по арендной плате в сумме 807246 рублей 04 копейки подтверждено: договором от 01 февраля 2012 года аренды нежилых помещений

N 63/12, который расторгнут сторонами договора 31 июля 2012 года дополнительным соглашением; договором уступки права требования от 29 августа 2012 года N 1/08-12, заключенным между ООО "Фитнес Клуб Про" и ОАО "ВНИИстройдормаш", которым уступлено право требование к ООО "СТРАТА ПАРТНЕРС" в общем размере 807 246 рублей 04 копейки, возникшее в результате ненадлежащего исполнения обязательств по оплате из договора аренды от 01.02.2012 г. N63/12; представленными актами; расчетами переменной арендной платы, счетами -фактурами; расчетом арендной платы, выпиской Уральского филиала ОАО "Промсвязьбанк" по лицевому счету ООО "Фитнес Клуб Про", 11.10.2012г.N54 указанными в ходатайстве о приобщении к материалам дела, представленными ООО "Фитнес Клуб Про" в апелляционную инстанцию суда и приобщенными судом к материалам дела; наличие задолженности по договору займа от 01 октября 2012 года N 01/10-08; платежным поручением от поручением от 11.10.2012 г. N 54, в котором в поле списано со счета плательщика, указана дата списания денежных средств по данному платежному поручению; пунктами 2.2, 2.3 договора займа определен срок возврата займа с процентами 13% годовых не позднее 30 ноября 2012 года, в связи с чем, ООО "Фитнес Клуб Про" правомерно заявлена сумма долга по договору займа в размере 3 742 666 рублей 67 копеек, из которой 3500000 рублей - сумма основного долга, 242 666 рублей 67 копеек - сумма процентов за пользование суммой займа согласно расчета, обратное заявителем апелляционной жалобы не доказано, в том числе факт уплаты долга по займу и процентам.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266- 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 14 октября 2013года по делу N А40-167811/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Райффайзенбанк" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

П.А. Порывкин М.С. Сафронова