Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2013 г. N 04АП-3694/13

г. Чита

10 декабря 2013 г.

Дело N А78-8780/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Даровских К.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы ФНС России и закрытого акционерного общества "Дорожный консультант" на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 21 октября 2013 года по делу N А78-8780/2012 по заявлениям Федеральной налоговой службы России и закрытого акционерного общества "Дорожный консультант" (ОГРН 1022800526715, ИНН 2801078926 107140, г. Москва, ул. Верхняя Красносельская, 9,20) о признании недействительными решений собрания кредиторов федерального государственного унитарного предприятия "Забайкальскавтодор" (ОГРН 1027501168518, ИНН 7536007032 672027, г. Чита ул. Проезжая,46) от 15 августа 2013 года.,

(суд первой инстанции: Архипенко Т.В.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от УФНС по Забайкальскому краю: представитель Васеева Н.В., доверенность от 25.01.2013;

от ФГУП "Забайкальскавтодор": представитель Железняк М.В., доверенность N 060 от 08.07.2013 г.

и установил:

Федеральная налоговая служба в лице Управления Федеральной налоговой службы Забайкальскому краю (далее - ФНС России) 04.09.2013 обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов федерального государственного унитарного предприятия "Забайкальскавтодор" (далее - ФГУП "Забайкальскавтодор", должник) от 15 августа 2013 года по шестому вопросу повестки дня. Определением суда от 11.09.2013 заявление принято к производству

От Закрытого акционерного общества "Дорожный консультант" (далее - ЗАО "Дорожный консультант") поступило заявление о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" от 15 августа 2013 года. Определением суда от 18.09.2013 заявление принято к производству.

Определением суда от 07.10.2013 заявления ФНС России и ЗАО "Дорожный консультант" объединены судом в одно производство для совместного рассмотрения в соответствии со статьей 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

ФНС России в обоснование заявления о признании решения собрания кредиторов от 15 августа 2013 года по шестому вопросу повестки дня недействительным, указало, что подсчет результатов голосования произведен временным управляющим с нарушением требований законодательства и, соответственно, сведения, содержащиеся в протоколе первого собрания кредиторов, содержат недостоверные результаты. Кроме этого, о времени и месте проведения первого собрания кредиторов не уведомлен представитель работников должника, собрание проведено при наличии не рассмотренных заявлений кредиторов ООО "НКН" и ООО "Капитал плюс" о включении в реестр требований кредиторов, поданных в установленный срок. Таким образом, первое собрание кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

ЗАО "Дорожный консультант" в обоснование заявления о признании решений собрания кредиторов недействительными указало, что временный управляющий не уведомил надлежащим образом конкурсных кредиторов должника о проведении первого собрания кредиторов. Собрание проведено в отсутствие кредиторов ООО "НКН" и ООО "Капитал Плюс", голосование которых могло повлиять на принимаемые решения. Не представлены доказательства проведения аудиторской проверки правильности бухгалтерского учета за 2010, 2011 и 2013 годы. Собранию кредиторов была предоставлена недостоверная информация относительно финансового состояния должника, которая повлияла на принятые решения. Временным управляющим проведен неполный финансовый анализ ФГУП "Забайкальскавтодор", права заявителя нарушены предоставлением недостоверной информации (недостоверные данные отчета и анализа деятельности должника).

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 21 октября 2013 года Федеральной налоговой службе в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов федерального государственного унитарного предприятия "Забайкальскавтодор" от 15 августа 2013 года по шестому вопросу повестки дня отказано.

ЗАО "Дорожный консультант" в удовлетворении заявления о признании недействительным решений собрания кредиторов федерального государственного унитарного предприятия "Забайкальскавтодор" от 15 августа 2013 года отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ФНС России и ЗАО "Дорожный консультант" обжаловали его в апелляционном порядке.

ФНС России в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что собрание проведено при наличии не рассмотренных заявлений кредиторов ООО "НКН" и ООО "Капитал плюс", выражая несогласие с выводом суда о том, что требования указанных кредиторов, процент голосов которых составляет 10,8 и 3,9 %, соответственно, являются незначительными по размеру и не могли повлиять на принятие решения по 6 вопросу повестки дня. Кроме того, определением Арбитражного суда Забайкальского края от 27.03.2013 года суд обязал временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов должника до завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный ст. 71 закона о банкротстве срок.

ЗАО "Дорожный консультант" в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, выражая несогласие с выводом суда об отсутствии оснований для отложения первого собрания кредиторов должника при наличии не рассмотренных заявлений кредиторов; конкурсный кредитор полагает, что арбитражным управляющим аудитор был привлечен формально, без проведения аудита за весь исследуемый в финансовом анализе период деятельности должника; судом не даны оценки доводам кредитора о том, что запросы лично арбитражным управляющим Петровым А.В. не делались, использованы данные запросов арбитражного управляющего Волгиной Н.И., направлявшиеся за полгода до проведения финансового анализа должника. Конкурсный кредитор полагает, что отчет временного управляющего, анализ финансово-экономического состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства не соответствуют действующему законодательству и финансово-экономический анализ не отражает реальное состояние дел должника. Арбитражным управляющим не принято никаких мер по обеспечению сохранности и защите имущества должника, им не дана оценка действиям руководителя должника по выводу с баланса предприятия его имущества, отсутствует оценка договоров, по которым руководитель должника передал имущество в аренду, не оценки плана производственной программы 2013 год и факта ее выполнения.

Временный управляющий в представленных отзывах на апелляционные жалобы, доводы апеллянтов отклонил, обжалуемый судебный акт находит законным и обоснованным.

В соответствии состатьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 19 октября 2012 года ФГУП "Забайкальскавтодор" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Определением суда от 26.11.2012 заявление должника принято к производству.

Определением суда от 28.12.2012 в отношении ФГУП "Забайкальскавтодор" введена процедура наблюдения сроком на три месяца, временным управляющим должника утверждена Волгина Нина Ивановна.

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 26.01.2013 г. N 14 (5045).

Определением от 07.05.2013 суд отстранил Волгину Нину Ивановну от исполнения обязанностей временного управляющего должника. Определением суда от 28.06.2013 временным управляющим ФГУП "Забайкальскавтодор" утвержден Петров Александр Васильевич.

Определением суда от 15.03.2013 ЗАО "Дорожный консультант" включено в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" в размере 63 333 985,40 руб., в том числе: 57 127 793,89 руб. - основной долг, 6 206 191,51 руб. - неустойка.

ФНС России включена в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" с суммой требований 107 117 138,97 руб., из которых 95 736 633,42 руб. - основной долг.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Временным управляющим Петровым А.В. 15 августа 2013 года проведено первое собрание кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" по месту нахождения должника.

На собрании большинством голосов были приняты следующие решения:

Вопрос N 2 - не принимать решение о заключении мирового соглашения.

Вопрос N 3 - не принимать решение о введении в отношении ФГУП "Забайкальскавтодор" процедуры финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

Вопрос N 4 - не принимать решение о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

Вопрос N 5 - обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Вопрос N 6 - образовать комитет кредиторов в следующем составе: Сиражетдинов А.Ю., Гайдукова И.В., Сараева И.Д., Бессонов С.М., Борисов С.А.

Вопрос N 7 - избрать для представления на следующую процедуру кандидатуру арбитражного управляющего Петрова А.В. Выбрать в качестве саморегулируемой организации некоммерческое партнерство "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Вопрос N 8 - дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего или конкурсного управляющего не определять.

Вопрос N 9 - поручить ведение реестра требований кредиторов арбитражному управляющему.

Вопрос N 10 не увеличивать фиксированную сумму ежемесячного вознаграждения арбитражного управляющего.

Вопрос N 11 - избрать представителем собрания кредиторов ФГУП "Забайкальск автодор".

Вопрос N 11 - избрать представителем собрания кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" Сараеву И.Д.

Вопрос N 1 "Отчет временного управляющего ФГУП "Забайкальскавтодор" на голосование не выносился.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов от 15 августа 2013 года на собрании кредиторов присутствовали конкурсные кредиторы с правом голоса: ФНС России, ООО "Сервис-Трейд", ЗАО "Дорожный консультант", ОАО "Коммунальник", ООО "Вектор-2", ЗАО НПК "Нефтяная Газовая Строительная Техника и оборудование", ОАО "Читаэнергосбыт", ООО "КРАСДОРЗНАК", МП городского округа "Город Чита" "Дорожно-мостовое ремонтно-строительное управление" обладающие совокупной суммой требований 239 763 437 руб., что составляет 90,17 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов. На собрании также присутствовали участники без права голоса временный управляющий Петров В.А., руководитель должника, представитель Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Забайкальскому краю, представитель ТУ Росимущества в Забайкальском крае (собственник имущества должника).

Заявители, сославшись на нарушение порядка созыва и проведения первого собрания кредиторов, обратились в арбитражный суд с настоящими заявлениями.

Суд первой инстанции, с учетом устранения допущенной временным управляющим технической ошибки при подсчете голосов, правильно определив количество голосов 89,97%, исходя из положений п.4 ст.15, п.3 ст.12, п.4, п.1 ст.13, ст.14, п.2 и п.3 ст.72, ст.70 Закона о банкротстве, обоснованно указал на наличие кворума при принятии обжалуемых решений заявителями, и в пределах компетенции собрания; голосование не принявших в собрании кредиторов не могло повлиять на результат принятых решений; кредиторами не представлены доказательств нарушения этими решения прав и законных интересов заявителей.

Доводы же заявителей о том, что принятыми решениями нарушены права и интересы кредиторов, которые не принимали участие в собрании не могут быть приняты судом апелляционной инстанции во внимание, поскольку отсутствуют доказательства наличия у них полномочий отстаивать их интересы в суде.

Кроме того, ООО "НКН" и ООО "Капитал плюс" были извещены временным управляющим о проведении первого собрания кредиторов, ходатайств об его отложении для рассмотрения заявлений о включении в реестр требований кредиторов временному управляющему не направили. Указанные кредиторы не обратились в суд с заявлением о признании недействительным решений первого собрания кредиторов. Полномочий на представление их интересов ЗАО "Дорожный консультант" не представило.

Вступившим в законную силу определением суда от 15.07.2013 Артемовой Наталье Ивановне отказано в удовлетворении заявленных требований о включении в реестр требований кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" задолженности в размере 19 546 750 рублей 19 копеек.

При этом суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что участие в собрании кредиторов ООО "НКМ" и ООО "Капитал плюс", чьи требования не были рассмотрены на день проведения собрания, не могло повлиять на результаты голосования при наличии у них в совокупности - 14,7% голосов.

Непринятие же уполномоченным органом участия в голосовании по шестому вопросу повестки дня не свидетельствует о его незаконности.

Также не могут быть приняты во внимание доводы кредитора ЗАО "Дорожный консультант" о недостоверности сведений, содержащихся в анализе финансового состояния должника в отсутствие тому доказательств.

ЗАО "Дорожный консультант" реализовало свое право на участие в первом собрании кредиторов, голосовало по всем вопросам повестки дня.

Судом правильно указано, что несогласие конкурсного кредитора с результатами анализа финансового состояния ФГУП "Забайкальскавтодор", не может само по себе свидетельствовать о нарушении его прав и законных интересов. Данные доводы кредитор может привести при рассмотрении судом отчета по результатам процедуры наблюдения в отношении ФГУП "Забайкальскавтодор".

В силу части 1 статьи 65, части 2 статьи 9 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Доводы же кредитора ЗАО "Дорожный консультант", сводящиеся к обжалованию действий арбитражного управляющего обоснованно отклонены судом как не имеющие правового значения при оспаривании решений первого собрания кредиторов.

При изложенных обстоятельствах, судом обоснованно отказано и в удовлетворении заявления конкурсного кредитора ЗАО "Дорожный консультант" о признании недействительными решений собрания кредиторов ФГУП "Забайкальскавтодор" от 15 августа 2013 года.

При принятии судебного акта судом оценены все представленные лицами, участвующими в деле, доказательства в их совокупности и взаимосвязи. Выводы суда, изложенные в определении, соответствуют материалам дела. Нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого судебного акта судом не допущено.

Доводы апелляционных жалоб кредиторов являлись предметом исследования суда первой инстанции и не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения по делу.

Учитывая изложенное, правовых оснований для отмены или изменения определения суда и удовлетворения апелляционных жалоб у суда не имеется.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 21 октября 2013 года по делу N А78-8780/2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

О.В. Барковская К.Н. Даровских