Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2013 г. N 08АП-9742/13

город Омск

17 декабря 2013 г.

Дело N А70-8001/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Семёновой Т.П., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9742/2013) Липовцыной Татьяны Поликарповны на определение Арбитражного суда Тюменской области от 11 сентября 2013 года по делу N А70-8001/2010 (судья Скифский Ф.С.), вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего о разрешении разногласий и утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Научно-технологический центр Травы Сибири" (ИНН 7204088180, ОГРН 1057200569601),

при участии в судебном заседании:

от закрытого акционерного общества "Научно-производственное предприятие "Сибтехноцентр" - представитель Слободянюк А.В. по доверенности от 26.11.2013 сроком действия по 20.02.2014, паспорт (до перерыва);

установил:

Решением арбитражного суда Тюменской области от 03.03.11 общество с ограниченной ответственностью "Научно-Технологический центр Травы Сибири" (далее - ООО "НТЦ Травы Сибири", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Зубаирова Айрата Наильевича.

Определением арбитражного суда Тюменской области от 24.03.11 по делу N А70-8001/2010 конкурсным управляющим ООО "НТЦ Травы Сибири" утверждён Чепик Сергей Михайлович (далее - Чепик С.М.).

Сведения о несостоятельности (банкротстве) должника опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" N 52 от 26.03.11.

27.08.2013 в арбитражный суд обратился конкурсный управляющий ООО "НТЦ Травы Сибири" Чепик С.М. с ходатайством об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 11.09.2013 заявленное ходатайство удовлетворено; утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "НТЦ Травы Сибири" в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный кредитор должника Липовцына Татьяна Поликарповна (далее - Липовцына Т.П., податель жалобы) обратилась в суд апелляционной инстанции с жалобой и дополнением к ней, в которой просила отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт о прекращении производства по ходатайству конкурсного управляющего.

По мнению подателя жалобы, основания для утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "НТЦ Травы Сибири" отсутствовали, поскольку инвентаризация имущества должника проведена не в полном объеме, её данные не соответствуют действительности и не позволяют сделать выводы о структуре имущества должника, его составе и предполагаемой рыночной стоимости.

Податель жалобы указала на невозможность реализации акций дочернего общества в связи с неоплатой уставного капитала со стороны должника.

От закрытого акционерного общества "Научно-производственное предприятие "Сибтехноцентр" (далее - ЗАО "НПП "Сибтехноцентр") поступил отзыв на апелляционную жалобу, в которой конкурсный кредитор должника поддерживает позицию Липовцыной Т.П.. изложенную в апелляционной жалобе, считает определение суда первой инстанции подлежащим отмене.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу N А70-8001/2010 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 05.12.2013.

Липовцына Т.П., конкурсный управляющий ООО "НТЦ Травы Сибири" Чепик С.М., надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц.

Представитель ЗАО "НПП "Сибтехноцентр" в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 05.12.2013, объявлялся перерыв в порядке статьи 163 АПК РФ до 12.12.2013. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы продолжено в прежнем составе суда и в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене, апелляционную жалобу Липовцыной Т.П. - удовлетворению.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно пункту 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию; привлечь независимого оценщика для оценки имущества должника; принять меры по обеспечению сохранности имущества должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 130 Закона о банкротстве в ходе конкурсного производства арбитражный управляющий для проведения оценки предприятия должника, иного имущества должника привлекает оценщиков и производит оплату их услуг за счет имущества должника, если иной источник оплаты не установлен собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Общий порядок утверждения порядка продажи имущества должника установлен в статье 139 Закона о банкротстве, на которую также сослался конкурсный управляющий в своем ходатайстве.

Положения пункта 1 статьи 139 Закона о банкротстве предусматривают обязанность конкурсного управляющего в течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки предприятия должника, имущества должника представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложения о продаже имущества должника, включающие в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения. В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже имущества, представленные предложения не утверждены собранием кредиторов или комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении предложений о продаже имущества.

Пунктами 1, 2 статьи 141 Закона о банкротстве установлено, что на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего.

Величина уставных капиталов указанных акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала этих обществ имущества должника.

При замещении активов должника должник является единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

Как установлено судом первой инстанции, согласно отчёту конкурсного управляющего должника от 07.11.2012, конкурсным управляющим ООО "НТЦ Травы Сибири" Чепиком С.М. была проведена инвентаризация имущества должника, оценка имущества должника; балансовая стоимость имущества должника, включённого в конкурсную массу, составляет 142 914 000 руб., рыночная стоимость - 107 007 580 руб.

Из ходатайства конкурсного управляющего следует, что 15.02.2012 состоялось собрание кредиторов ООО "НТЦ Травы Сибири", на котором принято решение о проведении замещения активов должника, путём создания на базе его имущества открытого акционерного общества, в порядке и на условиях, определенных статьёй 141 Закона о банкротстве.

На основании решения N 1 от 09.04.2012 единственного учредителя было создано ОАО "Сибирские травы".

18.02.2013 Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам осуществлена государственная регистрация выпуска, отчета об итогах выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Сибирские травы", размещенных путем приобретения акций единственным учредителем.

09.04.2013 между учредителем (акционером) ООО "НТЦ Травы Сибири" в лице конкурсного управляющего Чепика С.М. и ОАО "Сибирские травы" в лице генерального директора Митрошина А.Н. подписаны акты приема-передачи имущества должника в уставный капитал ОАО "Сибирские травы" на сумму 107 007 582 руб.

Государственная регистрация ОАО "Сибирские травы" (ОГРН 1127232031662, ИНН 7224048080) осуществлена регистрирующим органом 15.06.2012.

На собрании кредиторов ООО "НТЦ Травы Сибири", состоявшемся 12.03.2013, второй вопрос повестки дня "об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника" большинством голосов был снят с обсуждения.

26.06.2013 состоялось собрание кредиторов ООО "НТЦ Травы Сибири", в повестку дня которого был включен дополнительный вопрос "об утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника"; по итогам голосования по дополнительному вопросу повестки дня большинство голосов проголосовало "против".

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд Тюменской области с настоящим ходатайством.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела, удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего Чепика С.М., приняв во внимание, что собрание кредиторов должника отказалось принимать решение по вопросу об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

Повторно рассматривая настоящий вопрос, суд апелляционной инстанции считает ходатайство конкурсного управляющего ООО "НТЦ Травы Сибири" не подлежащим удовлетворению.

Предметом настоящего ходатайства конкурсного управляющего Чепика С.М. является утверждение Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "НТЦ Травы Сибири" в виде 100% пакета акций (107 007 582 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций) ОАО "Сибирские травы", стоимостью 90 770 000 рублей.

Как установил суд первой инстанции, стоимость 100% пакета акций ОАО "Сибирские травы" определена на основании отчета ООО "Вип Груп" N 02/06-13 от 20.06.2013. Из указанного отчета следует, что при определении рыночной стоимости объекта оценки оценщик пришел к выводу о полной оплате 100% пакета акций ОАО "Сибирские травы" имуществом ООО "НТЦ Травы Сибири".

При этом цена пакета акций была определена путем методом скорректированных чистых активов с применением скидки на ликвидность.

Для корректировки стоимости чистых активов была проведена оценка недвижимого имущества должника в качестве имущества, принадлежащего ОАО "Сибирские травы" на праве собственности.

То есть стоимость пакета акций (начальная продажная цена) определена судом исходя из предположения, что уставный капитал вновь созданного акционерного общества является полностью оплаченным на дату утверждения порядка реализации имущества должника.

Такой вывод сделан судом на основании подписанных должником и ОАО "Сибирские травы" актов приёма-передачи имущества в уставный капитал ОАО "Сибирские травы" от 09.04.2012, согласно которым, должником в качестве оплаты уставного капитала ОАО "Сибирские травы" передано последнему движимое и недвижимое имущество ООО "НТЦ Травы Сибири" общей стоимостью 107 007 582 руб. 08 коп.

Однако судом первой инстанции не учтено следующее: согласно пункту 1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные настоящей статьей сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Как следует из передаточного акта от 9.04.2012 года, предметом передачи в уставный капитал являлось, в том числе, недвижимое имущество.

Между тем, доказательств регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к вновь образованному обществу конкурсный управляющий, обращаясь за разрешением разногласий, суду не представил.

В соответствии с пунктом 3.2.7 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07-4/пз-н в редакции, подлежащей применению, (далее - Стандарты) в случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесены неденежные средства (ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку), в регистрирующий орган представляется копия отчета оценщика (разделов отчета оценщика, содержащих основные факты и выводы (резолютивную часть), сведения о заказчике оценки и об оценщике, а также страницы (страниц) отчета оценщика, содержащей подпись оценщика, личную печать оценщика, осуществляющего оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, или подпись оценщика, печать и подпись руководителя юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор) о рыночной стоимости имущества, внесенного в оплату за акции.

В случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесено недвижимое имущество, в регистрирующий орган представляется копия документа, подтверждающего право собственности эмитента на это имущество.

Поэтому надлежащим доказательством внесения недвижимого имущества в уставный капитал является государственная регистрация права собственности за вновь созданным обществом на полученное от учредителя недвижимое имущество.

Так, согласно пункту 12 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" при внесении недвижимого имущества в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал юридического лица право собственности на недвижимое имущество возникает с момента государственной регистрации права за таким юридическим лицом в ЕГРП.

Последствия неоплаты акционером распределенных при создании общества акций в течение установленного срока специально предусмотрены в абзаце четвертом пункта 1 статьи 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах": в случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 2665/12 по делу N А41-13623/11, внесение учредителем недвижимого имущества в уставный капитал учреждаемого общества предполагает передачу последнему этого имущества и требует регистрации перехода права.

При неоплате учредителем доли уставного капитала в срок, не превышающий года с момента государственной регистрации учреждаемого общества, эта доля переходит к последнему и может быть им реализована. Переданное учредителем в оплату своей доли, но не зарегистрированное в этот срок за учрежденным обществом недвижимое имущество подлежит возврату, в связи с чем требование о регистрации перехода на него права уже не может быть принудительно реализовано.

Таким образом, в рассматриваемом случае акты приема-передачи от 09.04.2012 не подтверждают передачу недвижимого имущества в уставный капитал ОАО "Сибирские травы".

С 15.06.2013 года акции в неоплаченной учредителем части в силу прямого указания закона перешли к обществу и на дату утверждения порядка реализации имущества не могли принадлежать должнику и быть предметом реализации в порядке, установленном для имущества должника в составе стопроцентного пакета.

Предметом реализации мог являться только такой пакет акций, который был оплачен движимым имуществом.

Кроме того, с учетом этих обстоятельств начальной продажной ценой не могла являться цена, установленная для стопроцентного пакета акций.

В материалах дела имеется ответ Федеральной службы по финансовым рынкам от 30.08.2013 N 62-13-СК-06/12733 на обращение Липовцыной Т.П., из которого следует, что по данным Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области перерегистрация права собственности на недвижимое имущество, внесенное в оплату уставного капитала ОАО "Сибирские травы" по состоянию на дату 15.08.2013 не произведена (том 45 лист дела 22).

Кроме того, согласно представленного Липовцыной Т.П. ответа Центрального Банка Российской Федерации от 27.11.2013 с учетом оплаченных акций по состоянию на 07.11.2013, уставный капитал ОАО "Сибирские травы" оплачен в размере 62 091 737 рублей. Соответственно, уставный капитал ОАО "Сибирские травы" в размере 44 915 845 рублей, что соответствует 44 915 845 обыкновенным именным бездокументарным акциям номинальной стоимостью 1 рубль, не оплачен. В настоящее время ОАО "Сибирские травы" находится в процессе уменьшения уставного капитала. Частичная регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество была произведена уже после утверждена судом порядка реализации имущества должника.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о полной оплате уставного капитала ОАО "Сибирские травы", является ошибочным.

На дату разрешения разногласий судом первой инстанции недвижимое имущество, не будучи зарегистрированным за новым обществом, подлежало возврату должнику, а акции в силу закона перешли к обществу. Поэтому даже последующая регистрация перехода права на часть недвижимости не является основанием для автоматического возврата акций, перешедших к вновь созданному обществу, должнику.

Поэтому у суда первой инстанции не имелось законных оснований для утверждения порядка реализации имущества должника в том виде, в котором он был предложен конкурсным управляющим, поскольку, во-первых, торги по реализации имущества, не принадлежащего должнику, являлись бы недействительными, а, во-вторых, они могли бы быть оспорены в любой момент по причине недостоверной информации, предлагаемой покупателям.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции считает обоснованными возражения Липовцыной Т.П. об имевшихся у суда первой инстанции препятствиях к утверждению Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "НТЦ Травы Сибири" в редакции, предложенной конкурсным управляющим Чепиком С.М.

На момент утверждения судом Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "НТЦ Травы Сибири" уставный капитал ОАО "Сибирские травы" в полном объеме не был оплачен, не оплачен он и в настоящее время, что свидетельствует о введении в заблуждение потенциальных покупателей относительно продаваемого имущества и опосредованном нарушении прав кредиторов.

Принимая во внимание изложенное, повторно рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости отказа в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "НТЦ Травы Сибири" Чепика С.М.

Конкурсному управляющему следует предложить кредиторам новый порядок реализации имущества должника после устранения вышеизложенных нарушений.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 270 АПК РФ несоответствие выводов суда обстоятельствам дела является основанием для отмены судебного акта.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 11.09.2013 по делу N А70-8001/2010 подлежит отмене, с разрешением вопроса по существу.

Апелляционная жалоба Липовцыной Т.П. подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 272, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу (регистрационный номер08АП-9742/2013) Липовцыной Татьяны Поликарповны удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 11 сентября 2013 года по делу N А70-8001/2010 (судья Скифский Ф.С.), вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего о разрешении разногласий и утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника отменить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления (ходатайства) отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Т.П. Семёнова Н.А. Шарова